znak

SLOVENSKÁ REPUBLIKA

U Z N E S E N I E

Ústavného súdu Slovenskej republiky

I. ÚS 382/2010-14

Ústavný súd Slovenskej republiky na neverejnom zasadnutí senátu 21. októbra 2010 o návrhu doc. Ing. P. O., CSc., B., zastúpeného advokátkou JUDr. E. B., B., na preskúmanie rozhodnutia Výboru Národnej rady Slovenskej republiky pre nezlučiteľnosť funkcií sp. zn. VP/20/09-K z 9. decembra 2009 takto

r o z h o d o l :

Rozhodnutie Výboru Národnej rady Slovenskej republiky pre nezlučiteľnosť funkcií sp. zn. VP/20/09-K z 9. decembra 2009   p o t v r d z u j e.

O d ô v o d n e n i e :

I.

1. Ústavnému súdu Slovenskej republiky (ďalej aj „ústavný súd“) bol 12. marca 2010 doručený návrh doc. Ing. P. O., CSc. (ďalej len „navrhovateľ“), na preskúmanie rozhodnutia Výboru Národnej rady Slovenskej republiky pre nezlučiteľnosť funkcií (ďalej len „výbor“) sp. zn. VP/20/09-K z 9. decembra 2009.

2. Z obsahu návrhu a jeho príloh ústavný súd zistil, že navrhovateľ bol 1. januára 2008 vymenovaný za člena dozornej rady podniku M., š. p. (ďalej len „štátny podnik“). Týmto   dňom   sa   stal   verejným   činiteľom,   na   ktorého   sa   vzťahujú   ustanovenia   zákona Národnej   rady   Slovenskej   republiky   č.   357/2004   Z.   z.   o ochrane   verejného   záujmu   pri výkone funkcií verejných funkcionárov v znení neskorších predpisov (ďalej len „ústavný zákon   o ochrane   verejného   záujmu“   alebo   „ústavný   zákon“).   V oznámení,   ktoré   bol navrhovateľ povinný podať podľa čl. 7 ústavného zákona za predchádzajúci rok 2008 navrhovateľ „... omylom na strane 6 v bode 4 uviedol, že má živnostenské oprávnenie. Navrhovateľ však živnostenskú činnosť nevykonáva od roku 2006   t. j. žiaden príjem zo živnostenského   oprávnenia   (ktoré   zrušil   až   v roku   2009)   nemal,   žiadnu   činnosť nevykonával, nezamestnával žiadnych zamestnancov ani iné osoby, nedosahoval žiaden zisk a ani iným spôsobom nevyvíjal žiadnu činnosť v rámci živnostenského oprávnenia a nemal ani žiaden príjem či obrat. Navrhovateľ je vysokoškolský učiteľ.“.

3. Výbor pred vydaním rozhodnutia požiadal navrhovateľa žiadosťou zo 6. júla 2009 o vysvetlenie,   prečo   popri   výkone   verejnej   funkcie   vykonával   aj   činnosť   živnostníka. Navrhovateľ   prevzal   žiadosť   17.   júla   2009   a   listom   z   23.   júla   2009   oznámil,   že podnikateľskú činnosť živnostníka naposledy vykonával v priebehu roka 2006. V roku 2007 a ani v roku   2008,   v ktorom   bol   vymenovaný   do   funkcie   verejného   činiteľa,   už žiadnu činnosť ako živnostník nevykonával. S výkonom živnosti teda skončil viac ako rok pred menovaním   do   funkcie   verejného   činiteľa.   Podľa   jeho   názoru   tak   v dostatočnej   miere dodržal ustanovenia ústavného zákona, keďže pre jeho naplnenie bolo potrebné činnosť, ktorá   je   v rozpore   s týmto   ústavným   zákonom,   skončiť   alebo   vykonať   právny   úkon smerujúci   k jej   skončeniu.   Navrhovateľ   využil   prvú   možnosť,   t.   j.   skončenie   činnosti živnostníka. Zároveň uviedol, že pri vypĺňaní oznámenia za rok 2008 mal na strane 6 v bode 4 snahu deklarovať, že je len formálne držiteľom živnostenského oprávnenia.

Navrhovateľ doručil výboru 31. augusta 2009 doplnenie k vyjadreniu z 23. júla 2009, ktorým   oznámil, že 26. augusta 2009 ukončil   aj podnikanie na základe živnostenského oprávnenia. Ako prílohu predložil oznámenie o ukončení podnikateľskej činnosti, z ktorého je zrejmé, že navrhovateľ ukončil podnikanie 26. augusta 2009.

4. Výbor sa oboznámil s vyjadrením navrhovateľa a všetkými okolnosťami prípadu 16.   septembra   2009   na   rokovaní   o Správe   o došlých   oznámeniach   funkcií,   zamestnaní, činností   a majetkových   pomerov   verejných   funkcionárov   k 31.   marcu   2009   –   výsledky šetrení, uznesením č. 699 zo 16. septembra 2009 začal proti navrhovateľovi konanie podľa čl.   9   ods.   2   písm.   a)   ústavného   zákona   a   vyzval   navrhovateľa,   aby   sa   k predmetnému uzneseniu vyjadril v lehote 15 dní od jeho doručenia. Navrhovateľ listom, ktorý bol výboru doručený 5. októbra 2009, oznámil, že zotrváva na svojom stanovisku   z 23. júla 2009, pretože podnikateľskú činnosť živnostníka de facto ukončil ešte v priebehu roka 2006, čím splnil   požiadavku   kladenú   ústavným   zákonom   na   verejného   činiteľa.   Navyše   vyjadril pochybnosť, či jeho vtedajšie aktivity mali vôbec charakter podnikateľskej činnosti, keďže vykonával expertíznu činnosť pre ústredné orgány Slovenskej republiky a išlo o činnosť vykonávanú vo verejnom záujme.

5.   Výbor   vydal   vo   veci   rozhodnutie   9.   decembra   2009,   ktorým   konštatoval,   že navrhovateľ ako člen dozornej rady M., š. p., tým, že v období, keď vykonával funkciu člena dozornej rady M., š. p., vykonával súčasne živnostenskú činnosť, porušil ustanovenie čl.   5   ods.   2   ústavného   zákona,   za   čo   mu   bola   uložená   pokuta   v sume   zodpovedajúcej šesťnásobku mesačného platu verejného funkcionára vo výške 4 338 €.

6. Proti tomuto rozhodnutiu podal navrhovateľ ako verejný funkcionár návrh na jeho preskúmanie, v ktorom uviedol, že výbor nesprávne vyložil a aplikoval ústavný zákon v čl. 5 ods. 7 ústavného zákona, keď uviedol: „... pokiaľ navrhovateľ v čase ustanovenia do verejnej   funkcie   vlastnil   živnostenské   oprávnenie   na   základe   ktorého   vykonával podnikateľskú činnosť bol povinný túto činnosť prestať vykonávať. Navrhovateľ však už žiadnu   činnosť   v   rámci   živnostenského   oprávnenia   viac   ako   rok   pred   ustanovením   do verejnej   funkcie   nevykonával.“ Navrhovateľ   dodal,   že „...   zo   strany   navrhovateľa postačovalo,   aby   činnosť   živnostníka   nevykonával.   Splnením   tejto   povinnosti   – nevykonávaním činnosti na základe živnostenského oprávnenia navrhovateľ splnil zákonné ustanovenie   v plnom   rozsahu.   Navrhovateľ   je   presvedčený,   že   vykonať   právny   úkon smerujúci   k ukončeniu   funkcie   zamestnania,   alebo   činnosti   musia   hlavne   tí   verejní funkcionári, ktorí pre prekážku iného zákonného ustanovenia skončiť funkciu, zamestnanie ani činnosť ku dňu ustanovenia do funkcie, alebo do uplynutia 30 dňovej lehoty ani nemôžu (výpovedné lehoty, schvaľovací proces a podobne).“.

Preto   podľa   navrhovateľa   zákonodarca   v čl.   5   ods.   7   ústavného   zákona   dával verejnému funkcionárovi možnosť, aby v priebehu lehoty 30 dní buď prestal vykonávať zakázanú činnosť (navrhovateľ prestal aktívne vykonávať živnosť v priebehu roka 2006), alebo v tejto lehote vykonal právny úkon smerujúci ku skončeniu tejto činnosti.

Navrhovateľ   preto   s ohľadom   na   uvedené   skutočnosti   žiadal,   aby   ústavný   súd rozhodnutie výboru v celom rozsahu zrušil.

7. Ústavný súd si vyžiadal vyjadrenie výboru, v ktorom predsedníčka výboru uviedla: „Z   uvedeného   vyplýva,   že   v rozhodnom   období   (rok   2008)   i keď   podnikateľskú činnosť ako uviedol navrhovateľ nevykonával, bol držiteľom živnostenského oprávnenia, a teda bol považovaný za podnikateľa podľa § 2 ods. 2 písm. b/ zákona č. 513/1991 Zb. Obchodného   zákonníka   v znení   neskorších   predpisov,   kde   podnikateľom   je   podľa   tohto zákona o. i. osoba, ktorá podniká na základe živnostenského oprávnenia.“

Čo   sa   týka   námietky,   že   výbor   nezastavil   konanie   proti   navrhovateľovi,   hoci živnostenské oprávnenie zrušil, uviedla: „... v čase výkonu verejnej funkcie navrhovateľ bol vlastníkom   živnostenského   oprávnenia   a i keď   živnostenskú   činnosť   v priebehu   konania zrušil, nemá tento úkon žiaden dopad na to, že navrhovateľ porušil ústavný zákon tým, že v čase vykonávania verejnej funkcie bol súčasne držiteľom živnostenského oprávnenia.   Nie je v právomoci výboru šetriť, či v danom rozsahu verejný funkcionár využíval svoje oprávnenie podnikať ako živnostník; je však nesporné, že existencia platného a plne funkčného živnostenského oprávnenia je dôvodom pre vznik zodpovednosti za porušenie čl. 5 ústavného zákona a tým i pre uloženie sankcie podľa čl. 9 ods. 10 písm. d/ ústavného zákona.“

8. Podľa § 73b ods. 2 zákona Národnej rady Slovenskej republiky č. 38/1993 Z. z. o organizácii Ústavného súdu Slovenskej republiky, o konaní pred ním a o postavení jeho sudcov   v znení   neskorších   predpisov   (ďalej   len   „zákon   o   ústavnom   súde“) o návrhu verejného   funkcionára,   ktorého   sa   týka   rozhodnutie   výboru,   koná   a rozhoduje   senát ústavného súdu na neverejnom zasadnutí.

Podľa § 73b ods. 3 zákona o ústavnom súde ak senát ústavného súdu zistí, že konanie verejného   funkcionára   je   v   rozpore   s   ústavným   zákonom   o   ochrane   verejného   záujmu pri výkone funkcií verejných funkcionárov, rozhodnutie orgánu svojím uznesením potvrdí. V opačnom prípade napadnuté rozhodnutie orgánu senát ústavného súdu nálezom zruší.

Podľa § 73b ods. 4 zákona o ústavnom súde rozhodnutie ústavného súdu je konečné.

Podľa čl. 10 ods. 2 ústavného zákona dotknutý verejný funkcionár môže podať návrh na preskúmanie rozhodnutia výboru na Ústavný súd Slovenskej republiky v lehote 30 dní odo dňa doručenia rozhodnutia podľa odseku 1, ktorým bola vyslovená strata mandátu alebo funkcie, alebo do 30 dní odo dňa doručenia rozhodnutia podľa čl. 9 ods. 10, ktorým bolo rozhodnuté o pokute voči verejnému funkcionárovi.

Podľa čl. 5 ods. 2 ústavného zákona verejný funkcionár nesmie byť štatutárnym orgánom   alebo   členom   štatutárneho   orgánu,   členom   riadiaceho,   kontrolného   alebo dozorného orgánu právnickej osoby, ktorá bola zriadená na výkon podnikateľskej činnosti, okrem valného zhromaždenia a členskej schôdze. Verejný funkcionár nesmie podnikať; to sa nevzťahuje na výkon podnikania, ktoré môže vykonávať len fyzická osoba za zákonom ustanovených podmienok.

Podľa   čl.   5   ods.   7   ústavného   zákona   ak   verejný   funkcionár   vykonáva   funkciu, zamestnanie alebo činnosť podľa odsekov 1 a 2 v čase ustanovenia do verejnej funkcie, je povinný do 30 dní odo dňa ustanovenia do verejnej funkcie takú funkciu, zamestnanie alebo činnosť skončiť alebo vykonať zákonom ustanovený právny smerujúci k jej skončeniu. Podľa čl. 7 ods. 1 ústavného zákona verejný funkcionár je povinný do 30 dní odo dňa, keď sa ujal výkonu verejnej funkcie, a počas jej výkonu vždy do 31. marca podať písomné oznámenie za predchádzajúci kalendárny rok, v ktorom uvedie,

a)   či   spĺňa   podmienky   nezlučiteľnosti   výkonu   funkcie   verejného   funkcionára s výkonom iných funkcií, zamestnaní alebo činností podľa čl. 5 ods. 1 a 2,

b) aké zamestnanie vykonáva v pracovnom pomere, obdobnom pracovnom vzťahu alebo štátnozamestnaneckom pomere a akú podnikateľskú činnosť vykonáva popri výkone funkcie verejného funkcionára.

Podľa čl. 9 ods. 6 ústavného zákona ak sa v konaní preukázalo, že verejný funkcionár nesplnil alebo porušil povinnosť alebo obmedzenie ustanovené týmto ústavným zákonom alebo zákonom, alebo v oznámení podľa čl. 7 alebo čl. 8 uviedol neúplné alebo nepravdivé údaje, rozhodnutie obsahuje výrok, v ktorom sa uvedie, v čom je konanie alebo opomenutie verejného funkcionára v rozpore s týmto ústavným zákonom alebo zákonom, odôvodnenie a poučenie   o opravnom   prostriedku.   Rozhodnutie   obsahuje aj povinnosť zaplatiť pokutu podľa odseku 10.  

9. Z obsahu spisu výboru sp. zn. VP/20/09-K ústavný súd zistil, že uznesením výboru zo 16. septembra 2009 sa začalo konanie proti navrhovateľovi ako členovi dozornej rady štátneho podniku vo veci ochrany verejného záujmu a zamedzenia rozporu záujmov podľa čl. 9 ods. 2 písm. a) ústavného zákona a uznesením č. 723 z 9. decembra 2009 konštatoval, že navrhovateľ ako bývalý predseda dozornej rady (uvedené chybne, pretože navrhovateľ bol členom dozornej rady, pozn.) M., š. p., porušil povinnosť podľa čl. 5 ods. 2 ústavného zákona o ochrane verejného záujmu. V súlade s čl. 9 ods. 10 písm. d)   ústavného zákona výbor navrhovateľovi uložil pokutu v sume zodpovedajúcej šesťnásobku mesačného platu verejného funkcionára a zároveň vyzval štátny podnik, aby oznámil výšku mesačného platu, ktorý poberal navrhovateľ v roku 2008 za výkon verejnej funkcie. Na túto výzvu štátny podnik oznámil, že navrhovateľovi ako verejnému funkcionárovi bola vyplácaná v priebehu roku 2008 mesačná odmena v sume 14 000 Sk, t. j. celkom za rok 2008 odmena v sume 168 000 Sk. Zároveň štátny podnik upozornil výbor, že navrhovateľ bol len členom dozornej rady tohto štátneho podniku, a nie jeho predsedom, ako to výbor chybne uviedol v uznesení č. 723.

10. V písomnom vyhotovení rozhodnutia z 9. decembra 2010 výbor konštatoval, že konaním   navrhovateľa   ako   člena   dozornej   rady   štátneho   podniku   došlo   k porušeniu čl. 5 ods. 2 ústavného zákona o ochrane verejného záujmu, za čo mu v súlade s čl. 9 ods. 10 písm. d) ústavného zákona uložil pokutu v sume zodpovedajúcej šesťnásobku mesačného platu verejného funkcionára, a to vo výške 4 338 € (130 692 Sk). V odôvodnení rozhodnutia výbor uviedol, že je nesporné, že navrhovateľ porušil ústavný zákon o ochrane verejného záujmu, pretože vykonával v čase výkonu verejnej funkcie ako člen dozornej rady štátneho podniku živnostenskú činnosť, čo je podľa čl. 5 ods. 2 ústavného zákona zakázané. Zároveň výbor uviedol, že nie je rozhodujúce, či navrhovateľ činnosť na základe živnostenského opatrenia aj reálne vykonával, prípadne či za jej výkon poberal odmenu, rozhodujúce bolo, že mal postavenie živnostníka.

11.   Rozhodnutie   výboru   z   9.   decembra   2009   bolo   navrhovateľovi   doručené 15. februára 2010.

12.   Preskúmaním   návrhu   navrhovateľa   v spojení   s   namietaným   rozhodnutím z 9. decembra 2009, ako aj s prihliadnutím na ďalšie s vecou súvisiace skutočnosti dospel ústavný súd k záveru, že návrh navrhovateľa nie je dôvodný.

13. Podstatu argumentácie navrhovateľa možno zhrnúť do jeho názoru, že hoci bol k   1.   januáru   2008,   keď   bol   ustanovený   do   verejnej   funkcie,   držiteľom   živnostenského oprávnenia   na   prevádzkovanie   ohlasovacej   živnosti   a živnostenské   oprávnenie   zrušil   až oznámením Obvodnému úradu Bratislava 26. augusta 2009, neporušil tým zákaz uložený v čl. 5 ods. 2 ústavného zákona a ani povinnosť uloženú v čl. 5 ods. 7 ústavného zákona. Podľa názoru navrhovateľa tým, že už od roku 2006 nevykonával žiadnu činnosť na základe živnostenského oprávnenia a nemal ani zo živnosti žiaden príjem či obrat, splnil povinnosť uloženú v čl. 5 ods. 7 ústavného zákona, keď navyše túto činnosť ukončil.

14. V danom prípade však bola pre posúdenie návrhu kľúčovou otázkou interpretácia čl. 5 ods. 2 druhej vety ústavného zákona („Verejný funkcionár nesmie podnikať; to sa nevzťahuje na   výkon   povolania, ktoré   môže   vykonávať len   fyzická   osoba   za   zákonom ustanovených podmienok.“) v kontexte so skutočnosťou, že navrhovateľ bol podľa zistenia výboru   v   rozhodnom   období   držiteľom   živnostenského   oprávnenia   (čo   navrhovateľ nespochybňoval), avšak podnikateľskú činnosť na základe živnostenského oprávnenia už vyše roka aktívne nevykonával a nemal z nej ani žiaden zisk.

15.   Podľa   §   2   ods.   1   Obchodného   zákonníka   podnikaním   sa   rozumie   sústavná činnosť   vykonávaná   samostatne   podnikateľom   vo   vlastnom   mene   a   na   vlastnú zodpovednosť za účelom dosiahnutia zisku.

Podľa § 2 ods. 2 písm. b) Obchodného zákonníka podnikateľom podľa tohto zákona je osoba, ktorá podniká na základe živnostenského oprávnenia.

Podľa § 2 zákona č. 455/1991 Zb. o živnostenskom podnikaní (živnostenský zákon) v   znení   neskorších   predpisov   (ďalej   len   „živnostenský   zákon“)   živnosťou   je   sústavná činnosť prevádzkovaná samostatne, vo vlastnom mene, na vlastnú zodpovednosť, za účelom dosiahnutia zisku a za podmienok ustanovených týmto zákonom.

Podľa § 5 ods. 1 živnostenského zákona živnosť môže prevádzkovať fyzická osoba (živnostník) alebo právnická osoba, ak splní podmienky ustanovené týmto zákonom (ďalej len „podnikateľ“).

Podľa § 5 ods. 2 živnostenského zákona fyzické osoby a právnické osoby môžu prevádzkovať živnosť, ak to neobmedzujú alebo nevylučujú osobitné zákony.

16.   Z   citovaných   právnych   noriem   podľa   názoru   ústavného   súdu   nepochybne vyplýva,   že   výkon   živnosti   (činnosť   na   základe   živnostenského   oprávnenia)   je podnikateľská   činnosť   (podnikanie),   ktorú   môže   vykonávať   nielen   fyzická   osoba (živnostník), ale aj právnická osoba, pričom živnostenský zákon predpokladá, že výkon živnostenskej činnosti môžu obmedziť alebo vylúčiť (zakázať) osobitné zákony. Za takýto osobitný zákon treba považovať aj ústavný zákon o ochrane verejného záujmu, konkrétne jeho ustanovenie čl. 5 ods. 2 druhú vetu.

17.   Ústavný   súd   uvádza,   že   ústavný   zákon   neumožňuje   výboru   skúmať   a pri rozhodovaní   zohľadniť,   či   verejný   funkcionár   aktívne   využíval   oprávnenie   podnikať, prípadne   či   z tejto   činnosti   dosahoval   zisk.   Táto   samotná   skutočnosť   nemá   vplyv   na rozhodnutie v prípade, ak bolo preukázané, že verejný funkcionár vykonával živnostenskú činnosť,   na   ktorú   sa   vzťahuje   obmedzenie   podľa   čl.   5   ods.   2   ústavného   zákona. V napadnutom   rozhodnutí   preto výbor správne konštatoval,   že navrhovateľ   ako verejný funkcionár porušil zákaz ustanovený čl. 5 ods. 2 ústavného zákona. Podľa čl. 9 ods. 7 ústavného   zákona   je   v takom   prípade   obligatórnou   súčasťou   rozhodnutia   aj   výrok o povinnosti zaplatiť pokutu podľa čl. 9 ods. 10 písm. d) ústavného zákona.

Nič na uvedenom názore nemení ani tá skutočnosť, že navrhovateľ od roku 2006 podnikanie   (činnosť   na   základe   živnostenského   oprávnenia)   aktívne   nevykonával a nedosahoval ani žiaden zisk. Navrhovateľ si totiž len účelovo stotožňuje dve diametrálne odlišné   skutočnosti,   a to   ukončenie   podnikania   a aktívne   nevykonávanie   podnikateľskej činnosti.   Ku   skončeniu podnikania však v prípade navrhovateľa nesporne došlo až 26. augusta 2009, a nie tým, že navrhovateľ činnosť, ktorá bola predmetom jeho podnikania, už v čase výkonu verejnej funkcie reálne nevykonával a nedosahoval z nej žiaden zisk. Z   citovaného čl. 5 ods. 2 druhej vety ústavného zákona totiž vyplýva len to, či verejný funkcionár   porušil   označené   ustanovenia   a v rozhodnom   období   podnikal,   a   nie   to,   či verejný funkcionár mal z podnikateľskej činnosti v rozhodnom období aj príjem (m. m. IV. ÚS 263/09).

18.   Podľa   §   57   ods.   1   písm.   g)   živnostenského   zákona   zaniká   živnostenské oprávnenie dňom uvedeným v oznámení o ukončení podnikania.

19. Povinnosťou navrhovateľa bolo preto v súlade s čl. 5 ods. 7 ústavného zákona do 30 dní od ustanovenia do funkcie, teda do 31. januára 2008, skončiť podnikanie (na základe živnostenského   oprávnenia),   a to   oznámením   o ukončení   podnikania   podľa   §   57   ods.   1 písm. g) živnostenského zákona. Pretože navrhovateľ tak urobil až 26. augusta 2009, je zrejmé,   že   porušil   ustanovenie   čl.   5   ods.   2   ústavného   zákona,   ktoré   výbor   musel sankcionovať podľa príslušných zákonných ustanovení.

20. Vychádzajúc z uvedených skutočností ústavný súd konštatuje, že po preskúmaní napadnutého rozhodnutia výboru nezistil žiadne dôvody na jeho zrušenie, preto ho podľa § 73b ods. 3 zákona o ústavnom súde potvrdil.

P o u č e n i e : Proti tomuto rozhodnutiu nemožno podať opravný prostriedok.

V Košiciach 21. októbra 2010