Najvyšší súd  

5Sžf/44/2011

  Slovenskej republiky  

znak

ROZSUDOK

V   MENE   SLOVENSKEJ   REPUBLIKY

Najvyšší súd Slovenskej republiky v senáte zloženom z predsedníčky senátu JUDr. Jany Baricovej a členiek senátu JUDr. Jarmily Urbancovej a JUDr. Eleny

Krajčovičovej v právnej veci žalobkyne obchodnej spoločnosti N., s. r. o., so sídlom H.,

zastúpenej JUDr. K. N., advokátkou, so sídlom Š., proti žalovanému Úradu pre verejné

obstarávanie, so sídlom Dunajská 68, Bratislava, o preskúmanie zákonnosti rozhodnutia

žalovaného č. 74-6000/2011-ON-14 zo dňa 11. marca 2011, na odvolanie žalovaného proti

rozsudku Krajského súdu v Bratislave zo dňa 09. júna 2011, č. k. 1S/53/2011-58, takto

r o z h o d o l :

Najvyšší súd Slovenskej republiky napadnutý rozsudok Krajského súdu v Bratislave

zo dňa 09. júna 2011, č. k. 1S/53/2011–58   p o t v r d z u j e.

Žalovaný   j e   p o v i n n ý   zaplatiť žalobkyni náhradu trov odvolacieho konania

v sume 130,91 eura, ktorú náhradu je žalovaný povinný zaplatiť na účet JUDr. K. N.,

advokátky so sídlom v B. do troch dní.

O d ô v o d n e n i e :

Napadnutým rozsudkom Krajský súd v Bratislave   (ďalej aj „krajský súd“) podľa

§ 250j ods. 2 písm. a/ Občianskeho súdneho poriadku (ďalej len „OSP“) zrušil rozhodnutie

žalovaného č. 74-6000/2011-ON-14 zo dňa 11. marca 2011 a vec mu vrátil na ďalšie konanie.

Krajský súd svoje rozhodnutie odôvodnil tým, že po preskúmaní napadnutého

rozhodnutia ako aj konania, ktoré mu predchádzalo, dospel k záveru, že žalovaný nesprávne posúdil postup verejného obstarávateľa uskutočnený podľa § 33 ods. 5 písm. c/ zákona

č. 25/2006 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení

neskorších predpisov (ďalej len „zákon o verejnom obstarávaní“), ktorému predchádzala

nesprávna aplikácia a následná interpretácia ustanovenia § 27 ods. 1 písm. c/ zákona

o verejnom obstarávaní. Krajský súd uviedol, že pri zadávaní zákaziek sa musí uplatňovať

princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie uchádzačov alebo záujemcov,

princíp transparentnosti a princíp hospodárnosti a efektívnosti. Podľa názoru krajského súdu

verejný obstarávateľ, ako aj žalovaný pri zadávaní zákazky porušili princíp transparentnosti

a postup verejného obstarávateľa bol v rozpore s uvedeným princípom. Aj keď verejný

obstarávateľ môže v oznámení o vyhlásení zadávacieho konania určiť podmienky

na preukázanie finančného a ekonomického postavenia v súlade so Smernicou č. 2004/18/ES

a v súlade s ustanovením § 27 ods. 1 a § 32 ods. 6 zákona o verejnom obstarávaní,

nie je oprávnený zmeniť alebo doplniť normatívny právny akt, na ktorého dodržanie,

ale splnenie podmienok v ňom daných sa výslovne odvoláva. Ak mal verejný obstarávateľ

v úmysle uviesť ďalšie podmienky na preukázanie finančného a ekonomického postavenia,

mohol tak urobiť určením ďalších podmienok.   O náhrade trov konania rozhodol krajský súd podľa § 250k ods. 1 OSP tak,

že žalobcovi priznal náhradu trov konania v sume 327,82 eura, ktorá suma predstavuje

náhradu súdneho poplatku vo výške 66 eur, náhradu trov právneho zastúpenia za dva úkony

právnej služby po 123,50 eura ako aj dvakrát paušál po 7,41 eura podľa § 11 ods. 4 vyhlášky

Ministerstva spravodlivosti Slovenskej republiky č. 655/2004 Z. z. o odmenách a náhradách

advokátov za poskytovanie právnych služieb v znení neskorších predpisov.

Proti tomuto rozsudku podal žalovaný v zákonnej lehote odvolanie, domáhajúc

sa, aby Najvyšší súd Slovenskej republiky napadnutý rozsudok zmenil tak, že žalobu

zamietne.   Uviedol, že ak krajský súd trvá na tom, že odkaz na ustanovenie § 27 ods. 1

písm. c/ zákona o verejnom obstarávaní, podľa ktorého finančné a ekonomické postavenie

možno preukázať spravidla súvahou alebo výkazom o majetku a záväzkoch alebo údajmi

z nich, vylučuje akékoľvek dotvorenie tejto podmienky účasti napriek skutočnosti, že toto

ustanovenie je dispozitívnej povahy, mal by sa podľa názoru žalovaného zaoberať aj tým,

či toto porušenie zákona mohlo mať zásadný vplyv na výsledok verejného obstarávania,

čo by umožnilo žalovanému aplikovať niektorý z výrokov podľa § 139 ods. 2 zákona

o verejnom obstarávaní. Namiesto presvedčivého odôvodnenia zásadného vplyv na výsledok

verejného obstarávania sa krajský súd obmedzil na jednoduchú konštatáciu, že takéto uvedené

zmätočné podmienky mali vplyv na výsledok verejného obstarávania. Namietal, že krajský súd nielenže neskúmal zásadný vplyv na výsledok verejného obstarávania, ale svoj názor

o „vplyve na výsledok“ vôbec neodôvodnil.

Žalovaný poukazoval na to, že podľa ustanovenia § 27 ods. 1 písm. c/ zákona

o verejnom obstarávaní, na ktorého gramaticky presnej recepcii trvá krajský súd, sa môže

vyžadovať práve súvaha, t. j. doklad, ktorý v ponuke žalobkyne absentoval. Žalobkyňa teda

nesplnila podmienku účasti objektívne, teda nepredložila doklad, ktorý vyžaduje predmetné

ustanovenie. V predmetnom prípade teda nedošlo k vylúčeniu pre nepredloženie dokladu

požadovaného na základe dispozitívnosti § 27 zákona o verejnom obstarávaní,

ale pre nepredloženie dokladu, ktorý sa priamo uvádza v tomto ustanovení. Poukazoval

na to, že mu uniká skutočnosť, ako krajský súd vyhodnotil predmetný skutkový stav, nakoľko

od začiatku je jasné (odkaz na § 27), že žalovaný požaduje od uchádzačov predloženie súvah.

Uviedol, že potom je otázne, ako mohlo mať vyžadovanie súvahy, ktorá je vyslovene uvedená

ako jeden z dokladov podľa § 27 ods. 1 písm. c/ zákona o verejnom obstarávaní a ktorej

nepredloženie bolo dôvodom vylúčenia žalobkyne z predmetného verejného obstarávania,

akýkoľvek vplyv na výsledok verejného obstarávania. Žalobkyňa bola teda z predmetného

verejného obstarávania vylúčená v súlade s § 33 ods. 5 písm. c/ zákona o verejnom

obstarávaní, nakoľko nepredložila požadovaný doklad. K argumentácii súdu o odkaze na ustanovenie § 27 ods. 1 písm. c/ zákona o verejnom

obstarávaní, žalovaný poukazuje na argumentáciu Krajského súdu v Bratislave, v rozsudku sp. zn. 3S/143/09, ktorý v obdobnej veci dôvodil, že nesprávny odkaz na zákonom stanovenú

podmienku účasti neznamená porušenie zákona o verejnom obstarávaní, ak je stanovená

podmienka súladná s princípmi verejného obstarávania a je primeraná k premetu zákazky.

Žalovaný poukazoval na to, že jeho úlohou v predmetnom konaní o námietkach bolo

preskúmanie dôvodov vylúčenia žalobkyne z predmetnej verejnej súťaže. Žalobkyňa práve

s dôvodu vylúčenia z predmetnej verejnej súťaže podala žiadosť o nápravu podľa § 136 ods. 1

písm. e/ a námietky proti vylúčeniu uchádzača podľa § 138 ods. 2 písm. c/ zákona o verejnom

obstarávaní. Podľa názoru žalovaného aj žalobkyni bolo pritom zrejmé, že zákon striktne

rozlišuje smerovanie námietok podľa § 138 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní. Uviedol,

že úspešné podanie námietok je pritom do značnej miery podmienené aktivitou žalobkyne,

t. j. žalobkyňa má v prípade nesúhlasu so stanovenými podmienkami účasti možnosť tieto

napadnúť námietkami podľa § 138 ods. 2 písm. a/ zákona o verejnom obstarávaní. Žiadosť

o nápravu mala byť doručená do 30. novembra 2010 (do desiatich dní odo dňa uverejnenia

oznámenia vo Vestníku Európskej únie), resp. do desiatich dní od dátumu kedy si žalobkyňa

prevzala súťažné podmienky. Žalovaný má za to, že žiadosť žalobkyne o nápravu bola

jednoznačne žiadosťou o nápravu proti vylúčeniu uchádzača, t. j. krajský súd nemal skúmať námietky proti podmienkam účasti, ale len postup verejného obstarávateľa súvisiaci

s vylúčením žalobkyne z predmetnej verejnej súťaže. Žalovaný súdu objasnil, že v predmetnej

veci skúmal vylúčenie žalobkyne z predmetného verejného obstarávania, ktoré spočívalo

v nepredložení požadovaných súvah. Ak bolo úmyslom žalobkyne napadnutie stanovených

podmienok účasti, mal tak urobiť už v štádiu zverejnenia podmienok účasti.

Žalovaný namietal, že krajský súd neskúmal dôvod vylúčenia žalobkyne

z predmetného verejného obstarávania, ktorý spočíval v nepredložení požadovaných

dokladov, konkrétne súvah, ale sa zaoberal koncepciou predmetnej podmienky účasti,

t. j. skúmal stanovenie podmienky účasti, ktoré malo byť predmetom žiadosti o nápravu,

resp. námietok smerujúcich proti podmienkam uvedeným v oznámení, resp. v súťažných

podkladoch.

Žalobkyňa vo svojom písomnom vyjadrení na odvolanie zo dňa 18. augusta 2011

navrhla napadnutý rozsudok Krajského súdu v Bratislave potvrdiť ako vecne správny.

Poukázala na to, že dôvody odvolania považuje za zmätočné s úmyslom zneprehladniť

skutkový a právny stav. Poukazovala na to, že odvolanie žalovaného slúži na akúsi

konfrontáciu ohľadne aplikácie a postupu samotného Úradu pre verejné obstarávanie

pri revíznych a iných postupoch s rozhodnutiami súdov Slovenskej republiky, ktorá sa však

absolútne nezaoberá podstatou tejto veci a nie je na mieste, aby žalovaný rozoberal a riešil

akési svoje problémy vo vlastnej rozhodovacej činnosti, ktorá s touto vecou nesúvisí.

Uviedla, že krajský súd v plnom rozsahu zdôvodnil, v čom mal za dostatočne

preukázané, porušenie zákona zo strany žalovaného. Uviedla, že považuje za absolútne

scestné, aby sa ústredný orgán štátnej správy vyjadroval tak, že ustanovenie § 27 ods. 1

písm. c/ zákona o verejnom obstarávaní, ktoré má síce dispozitívnu povahu, môže verejný

obstarávateľ „akokoľvek dotvoriť“. Poukazovala na to, že znenia jednotlivých písmen ustanovenia § 27 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní si v žiadnom prípade nemožno

vykladať ako ich benevolentné použitie v rôznom – zmenenom rozsahu. Predmetná právna

norma má síce demonštratívny charakter, avšak nikto nemá právo, keď sa na ňu odvoláva,

jej znenie akokoľvek meniť, resp. nie je možné ju dotvárať. Ďalej uviedla, že nesúhlasí

s výkladom ustanovenia § 27 ods. 1 písm. c/ zákona o verejnom obstarávaní, ktorý si osvojil

žalovaný. Podľa názoru žalobkyne bola oprávnená predložiť súvahu alebo výkaz o majetku

a záväzkoch alebo údaje z nich. To znamená, že žalobkyňa splnila to, čo jej ukladá príslušné

ustanovenie a vybrala si možnosť predložiť práve výkaz o majetku a záväzkoch.

Žalobkyňa uviedla, že súvaha je bežná účtovná listina, ktorú má žalobkyňa

automaticky k dispozícii a k predloženiu pre potreby v akomkoľvek úradnom styku, avšak žalobkyňa vyslovene postupovala podľa ustanovenia § 27 ods. 1 písm. c/ zákona o verejnom

obstarávaní, na ktoré ho odkázal verejný obstarávateľ. Uviedla, že žalovaný má chybný

právny výklad uvedeného ustanovenia. Podľa názoru žalobkyne je súvaha len jeden

z dokladov, ktorý môže ale nemusí uchádzač vo verejnej súťaži predložiť, pretože toto

ustanovenie mu dávna na výber, práve slovami „alebo“, ktorý doklad predloží.  

Ďalej žalobkyňa namietala, že argumentácia žalovaného odkazujúca na rozsudky

krajského súdu z predošlých období, o ktorých nemá žalobkyňa vedomosť, či sú právoplatné,

je právne irelevantná a krajský súd pri rozhodovaní v konkrétnej veci nie je viazaný

rozhodnutiami v iných veciach. Súčasne uviedla, že nebolo úmyslom žalobkyne napádať

námietkami podmienky účasti, a preto ani nepodala žiadosť o nápravu proti podmienkam

účasti do 30. novembra 2010. Žalobkyni boli podmienky účasti jasné a zrozumiteľné

a žalobkyňa postupovala v súlade so súťažnými podmienkami. Žalobkyňa podala žiadosť

o nápravu proti vylúčeniu zo súťaže u verejného obstarávateľa riadne a včas. Následne, keďže

verejný obstarávateľ   jej žiadosti o nápravu nevyhovel, podala žalobkyňa námietky podľa

§ 138 ods. 2 písm. a/ zákona o verejnom obstarávaní proti vylúčeniu žalobkyne. Samotný

žalovaný konštatoval, že žalobkyňa podala námietky v súlade s ustanovením   § 138 ods. 5

zákona o verejnom obstarávaní a obsahujú všetky náležitosti podľa § 138 ods. 6 a 7 zákona o verejnom obstarávaní.

Žalobkyňa uviedla, že sa plne stotožňuje s názorom krajského súdu, keď preskúmal

skutočnosti, ktoré namietala v žalobe na preskúmanie zákonnosti rozhodnutia.

Najvyšší súd Slovenskej republiky ako súd odvolací (§10 ods. 2 OSP) preskúmal

napadnutý rozsudok, ako aj konanie, ktoré mu predchádzalo, odvolanie prejednal

bez nariadenia odvolacieho pojednávania (§250ja ods. 2 OSP), keď deň vyhlásenia

rozhodnutia bol zverejnený minimálne päť dní vopred na úradnej tabuli a na internetovej

stránke Najvyššieho súdu Slovenskej republiky www.nsud.sk (§ 156 ods. 1 a 3 OSP v spojení

s § 211 ods. 2 OSP a § 246c ods. 1 veta prvá) a dospel k záveru, že odvolaniu žalovaného

nie je možné priznať úspech.

Predmetom konania v danej veci bolo preskúmanie rozhodnutia Úradu pre verejné

obstarávanie č. 74-6000/2011-ON-14 zo dňa 11. marca 2011, ktorým žalovaný zamietol

námietky žalobkyne proti vylúčeniu z verejnej súťaže na predmet zákazky „Chemický

posypový materiál – dodávka priemyselnej soli a rozmrazovacieho prostriedku na báze

chloridu horečnatého“ podľa § 139 ods. 4 zákona o verejnom obstarávaní.

Rozhodujúcim v danej veci je posúdenie, či žalobkyňa ako účastníčka verejnej súťaže

na vyššie označený predmet zákazky predložila doklady požadované verejným

obstarávateľom, alebo požadované doklady nepredložila, a preto bola zo súťaže v súlade

so zákonom vylúčená.

V správnom súdnictve prejednávajú súdy na základe žalôb prípady, v ktorých fyzická

alebo právnická osoba tvrdí, že bola na svojich právach ukrátená rozhodnutím a postupom

správneho orgánu a žiada, aby súd preskúmal zákonnosť tohto rozhodnutia a postupu

(§ 247 ods. 1 OSP).

Podľa § 9 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ

sú povinní pri zadávaní zákazky postupovať podľa tohto zákona.

Podľa § 9 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní pri zadávaní zákazky sa musí

uplatňovať princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie uchádzačov alebo

záujemcov, princíp transparentnosti a princíp hospodárnosti a efektívnosti.

Podľa § 27 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní finančné a ekonomické postavenie

možno preukázať spravidla:

a/ vyjadrením banky alebo pobočky zahraničnej banky, ktorým môže byť prísľub banky alebo

pobočky zahraničnej banky o poskytnutí úveru,

b/ potvrdením o poistení zodpovednosti za škodu spôsobenú pri výkone povolania alebo

potvrdením zodpovednosti za škodu podnikateľa, ak sa takéto poistenie vyžaduje,

c/ súvahou alebo výkazom o majetku a záväzkoch alebo údajmi v nich alebo,

d/ prehľadom o celkovom obrate alebo prehľadom o dosiahnutom obrate, ktorej sa predmet

zákazky týkam najviac za posledné tri hospodárske roky, za ktoré sú dostupné v závislosti

od vzniku alebo začatia prevádzkovania činnosti.

Podľa § 32 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ v oznámení

o vyhlásení verejného obstarávania uvedie:

a/ podmienky účasti týkajúce sa osobného postavenia podľa § 26, b/ rozsah požiadaviek určený na finančné a ekonomické postavenie a doklady

na ich preukázanie,

c/ rozsah požiadaviek na technickú alebo odbornú spôsobilosť a doklady na ich preukázanie.

Podľa § 32 ods. 6 zákona o verejnom obstarávaní rozsah požiadaviek, ktoré verejný

obstarávateľ a obstarávateľ určí na preukázanie finančného a ekonomického postavenia a technickej alebo odbornej spôsobilosti, musí byť primeraný a musí súvisieť s predmetom

zákazky. Verejný obstarávateľ a obstarávateľ môže vyžadovať od uchádzačov alebo

od záujemcov minimálnu úroveň finančného a ekonomického postavenia alebo technickej

spôsobilosti.

Podľa § 33 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ posudzuje

splnenie podmienok účasti vo verejnom obstarávaní v súlade s oznámením o vyhlásení

verejného obstarávania a súťažnými podkladmi. Ak sú podmienky účasti uvedené

aj súťažných podkladoch, nesmú byť v rozpore s oznámením o vyhlásení verejného

obstarávania.

Podľa § 33 ods. 5 zákona o verejnom obstarávaní (v znení účinnom do 31. marca 2011) verejný obstarávateľ a obstarávateľ vylúči z verejného obstarávania

uchádzača alebo záujemcu, ak:

a/ nesplnil podmienky účasti,

b/ predložil neplatné doklady,

c/ nepredložil požadované doklady alebo informácie alebo

d/ poskytol nepravdivé informácie alebo skreslené informácie.

Podľa § 136 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní uchádzač, záujemca, účastník alebo

osoba, ktorá sa domnieva, že jej práva alebo právom chránené záujmy boli alebo mohli byť

dotknuté postupom verejného obstarávateľa, obstarávateľa alebo osoby podľa § 7, môže

podať žiadosť o nápravu:

a/ proti podmienkam uvedeným v oznámení podľa § 50 ods. 4, § 77 alebo § 105 ods. 5,

b/proti podmienkam uvedeným v súťažných podkladoch alebo v iných dokumentoch

poskytnutých verejným obstarávateľom, obstarávateľom alebo osobou podľa § 7 v lehote

na predkladanie ponúk alebo proti podmienkam uvedeným v súťažných podmienkach

v súťaži návrhov poskytnutých v lehote na predkladanie návrhov,  

c/ proti podmienkam uvedeným vo výzve na predkladanie ponúk alebo návrhov,

d/ proti výberu záujemcov v užšej súťaži podľa § 52 ods. 1 a § 82 ods. 1, v rokovacom konaní

so zverejnením podľa § 56 ods. 1 a § 85 ods. 1 alebo v súťaži návrhov podľa § 105 ods. 2,

e/ proti vylúčeniu uchádzača, záujemcu alebo účastníka,

f/ proti výsledku vyhodnotenia ponúk alebo návrhov.

Podľa § 136 ods. 3 písm. e/ zákona o verejnom obstarávaní žiadosť o nápravu musí

byť doručená verejnému obstarávateľovi do desiatich dní odo dňa prevzatia oznámenia o vylúčení uchádzača, záujemcu alebo účastníka, ak žiadosť o nápravu smeruje proti

vylúčeniu uchádzača, záujemcu alebo účastníka.

Podľa § 136 ods. 8 zákona o verejnom obstarávaní doručenie písomného oznámenia o výsledku vybavenia žiadosti o nápravu, písomného oznámenia o zamietnutí žiadosti

o nápravu alebo nesplnenie povinnosti podľa § 6 alebo ods. 7 oprávňuje žiadateľa podať

námietky v danej veci.

Podľa § 138 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní podaniu námietky musí

predchádzať podanie žiadosti o nápravu okrem námietok podľa odseku 2 písm. g/. Zloženie

kaucie podľa odseku 17 je podmienkou na postup úradu v konaní o námietkach. Tieto

povinnosti sa nevzťahujú na orgán štátnej správy, ktorý podá námietky podľa § 137 ods. 2

písm. b/.  

Podľa § 138 ods. 2 písm. e/ zákona o verejnom obstarávaní uchádzač, záujemca,

účastník alebo osoba, ktorá sa domnieva, že jej práva alebo právom chránené záujmy boli

alebo mohli byť dotknuté postupom kontrolovaného alebo orgán štátnej správy podľa § 137

ods. 2 písm. b/ môže pred uzavretím zmluvy alebo rámcovej dohody podať námietky proti

vylúčeniu uchádzača, záujemcu alebo účastníka.

Podľa § 138 ods. 5 písm. a/ zákona o verejnom obstarávaní námietky v písomnej

podobe musia byť podané úradu a kontrolovanému najneskôr do desiatich dní odo dňa

doručenia písomného oznámenia o výsledku vybavenia žiadosti o nápravu alebo písomného

oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu, ak kontrolovaný splnil povinnosť podľa § 136 ods. 6 alebo 7.

Vychádzajúc z citovaných zákonných ustanovení ako aj z obsahu administratívneho

i súdneho spisu, Najvyšší súd Slovenskej republiky si nemôže osvojiť argumentáciu

žalovaného, že žalobkyňa ako uchádzač verejnej súťaže na predmet zákazky „Chemický

posypový materiál – dodávka priemyselnej soli a rozmrazovacieho prostriedku na báze

chloridu horečnatého“ nepredložila požadované doklady v zmysle § 27 ods. 1 písm. c/ zákona o verejnom obstarávaní, a preto nesplnila podmienky účasti týkajúce sa finančného

a ekonomického postavenia.

Z obsahu administratívneho spisu žalovaného mal najvyšší súd za preukázané,

že verený obstarávateľ Banskobystrická regionálna správa ciest, a. s., so sídlom v B. vyhlásila

vo Vestníku verejného obstarávania č. 223/2010 dňa 23. novembra 2010 zn. 07310-MTS a v Úradnom vestníku Európskej únie pod číslom 2010/S 226-345579 dňa 20. novembra 2010

verejnú súťaž na predmet zákazky s názvom „Chemický posypový materiál – dodávka

priemyselnej soli a rozmrazovacieho prostriedku na báze chloridu horečnatého“, v ktorom

vyhlásení verejnej súťaže pod bodom   III.2.2) Ekonomické a finančné postavenie verejný

obstarávateľ požadoval informácie a formálne náležitosti nevyhnutné na vyhodnotenie

splnenia podmienok účasti.

Uchádzač v ponuke predloží nasledovné doklady, ktorými preukazuje svoje finančné

a ekonomické postavenie:

a/ podľa § 27 ods. 1 písm. a/ zákona č. 25/2006 Z. z. - vyjadrenie banky o schopnosti plniť

finančné záväzky,

b/ podľa § 27 ods. 1 písm. c/ zákona č. 25/2006 Z. z. - súvahu, výkaz ziskov a strát alebo

výkaz o príjmoch a výdavkoch, výkaz o majetku a záväzkoch za predchádzajúce tri roky,

t. j. 2007, 2008, 2009 za ktoré sú dostupné v závislosti od vzniku alebo začatia

prevádzkovania činnosti – originál, resp. úradne overenú kópiu potvrdenú daňovým

úradom. Ak uchádzač nemá sídlo v Slovenskej republike a krajina jeho sídla nevydáva

niektorý z uvedených dokladov, verejný obstarávateľ uzná aj rovnocenný doklad vydaný

podľa predpisov platných v krajine jeho sídla, c/ podľa § 27 ods. 1 písm. d/ zákona č. 25/2006 Z. z. - prehľad o dosiahnutom obrate v oblasti

ktorej sa predmet zákazky týka, najviac za posledné tri hospodárske roky, za ktoré

sú dostupné v závislosti od vzniku alebo začatia prevádzkovania činnosti, a to minimálne

vo výške 6.000.000,- eur bez DPH spolu za posledné tri hospodárske roky, t. j. 2007, 2008,

2009. Dôkazný prostriedok – čestné vyhlásenie.

Ďalej mal najvyšší súd z obsahu pripojeného administratívneho spisu za preukázané,

že oznámením zo dňa 14. januára 2011 verejný obstarávateľ oznámil žalobkyni,

že je z verejnej súťaže vylúčená, pretože predložila len výkaz ziskov a strát   za roky 2007, 2008 a 2009 a nepredložila v súlade s oznámením o vyhlásení verejného obstarávania súvahy

za roky 2007, 2008 a 2009. Následne žalobkyňa dňa 24. januára 2011 doručila verejnému

obstarávateľovi žiadosť o nápravu proti vylúčeniu uchádzača z verejnej súťaže podľa § 136

ods. 1 písm. e/ zákona o verejnom obstarávaní. Oznámením zo dňa 27. januára 2011 verejný

obstarávateľ oznámil žalobkyni, že jej žiadosť o nápravu zamieta, pretože nesplnila

podmienky účasti podľa § 33 ods. 5 písm. c/ zákona o verejnom obstarávaní. Žalobkyňa preto

dňa 04. februára 2011 v súlade s ustanovením § 138 ods. 5 zákona o verejnom obstarávaní

doručila žalovanému ako aj verejnému obstarávateľovi námietky proti vylúčeniu z verejnej súťaže. Napadnutým rozhodnutím žalovaný námietky žalobkyne podľa § 139 ods. 4 zákona

o verejnom obstarávaní zamietol, keď sa stotožnil s názorom verejného obstarávateľa.  

S prihliadnutím na citované zákonné ustanovenia ako aj na obsah administratívneho

i súdneho spisu možno sa stotožniť s právnym názorom žalobkyne, ako aj krajského súdu

uvedeným v odôvodnení napadnutého rozsudku, že nebol dôvod na vylúčenie žalobkyne

z predmetnej verejnej súťaže.  

Podľa názoru najvyššieho súdu z obsahu administratívneho spisu vyplýva bez akýchkoľvek pochybností, že nebolo úmyslom žalobkyne podávať námietky proti

podmienkam účasti. Je nepochybné, že žalobkyňa v konaní podala žiadosť o nápravu proti

vylúčeniu zo súťaže v zmysle § 136 ods. 1 písm. e/ zákona o verejnom obstarávaní a následne

námietky proti oznámeniu o zamietnutí žiadosti o nápravu v zmysle § 138 ods. 2 písm. e/

zákona o verejnom obstarávaní, pričom obidva úkony vykonala žalobkyňa v zákonom

stanovenej lehote (§ 136 ods. 3 písm. e/ a § 138 ods. 5 písm. a/ zákona o verejnom

obstarávaní).  

Pokiaľ ide o skutočnosť, či žalobkyňa splnila podmienky účasti vo vyhlásení verejnej

súťaže pod bodom   III.2.2) Ekonomické a finančné postavenie s poukazom na ustanovenie

§ 27 ods. 1 písm. c/ zákona o verejnom obstarávaní sa najvyšší súd priklonil k názoru

krajského súdu ako aj žalobkyne. Najvyšší súd Slovenskej republiky zastáva názor, že pokiaľ

je citované ustanovenie formulované tak, ako formulované je, teda, že finančné a ekonomické

postavenie možno preukázať spravidla súvahou alebo výkazom o majetku a záväzkoch alebo

údajmi v nich a takto boli formulované aj podmienky účasti vyhlásené verejným

obstarávateľom, je nepochybné, že uchádzač mal na výber, či svoje ekonomické a finančné

postavenie preukáže súvahou alebo výkazom o majetku a záväzkoch. Bolo teda na rozhodnutí

uchádzača (žalobkyne), či svoje ekonomické a finančné postavenie preukáže súvahou za roky

2007, 2008 a 2009 alebo výkazom o majetku a záväzkoch alebo údajmi z nich za roky 2007,

2008 a 2009. Pokiaľ sa žalobkyňa ako účastník predmetnej verejnej súťaže rozhodla že svoje

finančné a ekonomické postavenie preukáže potvrdením banky o platobnej schopnosti,

notársky overenými kópiami výkazov ziskov a strát za roky 2007, 2008 a 2009 potvrdených

daňovým úradom a čestným vyhlásením o výške obratu za roky 2007, 2008 a 2009 a tieto

doklady verejnému obstarávateľovi predložila, splnila tak podmienky ustanovenia § 27 ods. 1

písm. c/ zákona o verejnom obstarávaní ako aj podmienky vyhlásené verejným

obstarávateľom vo   Vestníku verejného obstarávania č. 223/2010 dňa 23. novembra 2010

zn. 07310-MTS a v Úradnom vestníku Európskej únie pod číslom 2010/S 226-345579 dňa 20. novembra 2010 na verejnú súťaž na predmet zákazky s názvom „Chemický posypový

materiál – dodávka priemyselnej soli a rozmrazovacieho prostriedku na báze chloridu

horečnatého“, pod bodom III.2.2) Ekonomické a finančné postavenie. Pokiaľ mal verejný

obstarávateľ úmysel požadovať preukázanie ekonomického a finančného postavenia

uchádzača okrem iného aj súvahou, mal možnosť predloženie súvahy požadovať vo vyhlásení

verejnej súťaže ako jednu z podmienok. Pokiaľ však verejný obstarávateľ formuloval

podmienky preukázania ekonomického a finančného postavenia uchádzača tak, ako

ich formuloval, teda poukazom na ustanovenie § 27 ods. 1 písm. c/ zákona o verejnom

obstarávaní s jeho doslovnou citáciou, mohol sa uchádzač dôvodne domnievať, že je na jeho

slobodnom rozhodnutí, či svoje ekonomické a finančné postavenie preukáže súvahou alebo

výkazom o majetku a záväzkoch alebo údajmi z nich.

Vychádzajúc z citovaných zákonných ustanovení ako aj z obsahu administratívneho

i súdneho spisu možno sa stotožniť s právnym názorom žalobkyne i krajského súdu

uvedeným v odôvodnení napadnutého rozsudku, že verejný obstarávateľ nepostupoval

správne, keď s poukazom na ustanovenia § 33 ods. 5 písm. c/ zákona o verejnom obstarávaní

v znení účinnom do 31. marca 2011 vylúčil žalobkyňu z predmetného verejného obstarávania,

keďže aj podľa názoru najvyššieho súdu nad takýto postup nebol zákonný dôvod.

Najvyšší súd Slovenskej republiky s poukazom na závery uvedené vyššie považoval

námietky žalovaného uvedené v odvolaní proti rozsudku krajského súdu za nedôvodné, ktoré

nemohli ovplyvniť posúdenie danej veci. Preto napadnutý rozsudok Krajského súdu

v Bratislave ako vecne správny podľa § 250ja ods. 3 veta druhá OSP a § 219 ods. 1 OSP

potvrdil, stotožniac sa v zásade aj s dôvodmi jeho rozhodnutia (§ 219 ods. 2 v spojení

s § 246c ods. 1 veta prvá OSP), nakoľko pri nedostatku žalobných dôvodov pre zrušenie

napadnutého rozhodnutia nezistil ani okolnosti, ku ktorým by musel prihliadať z úradnej

povinnosti.

O náhrade trov odvolacieho konania najvyšší súd rozhodol podľa § 224 ods. 1 OSP

v spojení s § 246c ods. 1 veta prvá OSP a § 250k ods. 1 OSP tak, že v odvolacom konaní

úspešnej žalobkyni priznal podľa § 11 ods. 4, § 14 ods. 1 písm. b/ a § 16 ods. 3 vyhlášky

Ministerstva spravodlivosti Slovenskej republiky č. 655/2004 Z. z. o odmenách a náhradách

advokátov za poskytovanie právnych služieb v znení platnom od 01. júna 2010 náhradu trov

odvolacieho konania za jeden úkon právnej pomoci (vyjadrenie k odvolaniu) v sume 123,50

eura a jeden režijný paušál v sume 7,41 eura, spolu 130,91 eura.

Náhradu trov odvolacieho konania je žalovaný povinný zaplatiť na účet právnej

zástupkyne JUDr. K. N. (§ 149 ods. 1 OSP v spojení s § 246c ods. 1 veta prvá OSP) do troch

dní.  

Toto rozhodnutie prijal Najvyšší súd Slovenskej republiky v senáte pomerom hlasov

3:0 (§ 3 ods. 9 zákona č. 757/2004 Z. z. o súdoch a o zmene a doplnení niektorých zákonov

v znení účinnom od 01. mája 2011).

P o u č e n i e : Proti tomuto rozsudku   n i e   j e   prípustný opravný prostriedok.

V Bratislave 15. decembra 2011

  JUDr. Jana Baricová, v. r.

  predsedníčka senátu

Za správnosť vyhotovenia:

Petra Slezáková