Najvyšší súd Slovenskej republiky

1ObdoV/9/2012

 

U Z N E S E N I E

Najvyšší súd Slovenskej republiky v právnej veci žalobcu JUDr. M. P., K., B., právne zastúpeného JUDr. M. T., advokátkou, Š., B., proti žalovanému O. S., a. s., M., B., IČO: X.,

právne zastúpenému advokátskou kanceláriou B., B. a spol., s. r. o., D., B., IČO: X., v konaní

o zaplatenie 3 319,39 eur (100 000 Sk), na dovolanie žalovaného proti rozsudku Najvyššieho

súdu Slovenskej republiky zo dňa 20. októbra 2011, č. k. 5Obo/7/2011, takto

r o z h o d o l :

Dovolanie žalovaného   o d m i e t a.

Žalovaný je povinný nahradiť žalobcovi trovy právneho zastúpenia dovolacieho

konania vo výške 309,12 eur na účet jeho právneho zástupcu.

O d ô v o d n e n i e

Krajský súd v Bratislave rozsudkom zo dňa 25. novembra 2010, č. k. 10Cbs 70/2003-

196 uložil žalovanému zaplatiť 1 659,70 eur, vo zvyšku žalobu zamietol a účastníkom

nepriznal náhradu trov konania. Rozhodol tak po doplnení dokazovania, keď zistil, že

žalovaný má približne 3 mil. klientov, do kampane mal žalovaný k dispozícii približne 550 ks

mobilných prístrojov SONY ERICSSON T 68i.   Žalovaný má veľký počet obchodných

zástupcov a ak je mobil na sklade, tak je zákazníkovi vydaný hneď. Keď nie je na sklade,

spíše sa klasická objednávka a dodacia lehota je potom 4 týždne. Súd prvého stupňa pri

rozhodovaní vychádzal z toho, že samostatným znakom nekalo súťažného konania podľa generálnej klauzuly, je spôsobilosť konaním privodiť ujmu súťažiteľovi alebo spotrebiteľovi.

Pre kvalifikáciu nekalej súťaže sa vyžaduje možnosť privodiť ujmu súťažiteľovi alebo

spotrebiteľovi, nie je teda nutný samostatný vznik ujmy. Za nemajetkovú ujmu pre

spotrebiteľa je možné považovať každé obmedzenie spotrebiteľovho komfortu, všetko čo mu

berie čas, kľud. Pre priznanie peňažného zadosťučinenia nie sú stanovené žiadne špeciálne

podmienky. Základom pre stanovenie výšky primeraného zadosťučinenia je primeranosť

a súd tak stanoví na základe vlastnej úvahy. Je teda posudzovaná podľa subjektívnej povahy.

Ochrana spotrebiteľa nesmie pri aplikácii práva proti nekalej súťaži dominovať nad ochranou

súťažiteľa, a preto súd prvého stupňa považoval sumu z titulu primeraného zadosťučinenia vo

výške 50 000 Sk za primeranú.   Žalobu preto vo zvyšku zamietol a účastníkom konania

nepriznal náhradu trov konania.

Na odvolanie žalobcu a žalovaného Najvyšší súd Slovenskej republiky ako súd

odvolací napadnutým rozsudkom potvrdil rozsudok súdu prvého stupňa v časti, ktorou bola

uložená žalovanému povinnosť zaplatiť žalobcovi 1 659,70 eur. V časti, ktorou bola žaloba vo

zvyšku zamietnutá, odvolací súd zmenil tak, že žalovaný je povinný zaplatiť žalobcovi

1 659,69 eur a v časti trov konania zmenil tak, že žalovaný je povinný zaplatiť žalobcovi

náhradu trov konania vo výške 2 773,53 eur na účet právnej zástupkyne žalobcu.

V odôvodnení napadnutého rozhodnutia poukázal na príslušné ustanovenia Obchodného

zákonníka, Občianskeho zákonníka a zákona č. 634/1992 Zb. v platnom znení k 1. októbru

2002, na základe ktorých ustanovení odvolací súd konštatoval, že žalobca má v predmetnom

spore aktívnu vecnú legitimáciu, keďže Dodatok k zmluve   o pripojení uzatvoril so

žalovaným ako fyzická osoba, podnikajúca na základe iného než podnikateľského oprávnenia

(zákona o advokácii č. 586/2003 Z. z.) podľa osobitných predpisov, pričom predmetný

mobilný telefón, ako aj služby o pripojení používa pre svoju vlastnú spotrebu, keďže dodatok k zmluve o pripojení a kúpe mobilného telefónu sa netýkal jeho podnikateľskej činnosti. To

znamená, že žalobca nepodniká v oblastí predaja mobilných (akciových) telefónov a ani

neposkytuje služby mobilného operátora. Odvolací súd nevidí znaky nekalosúťažného

konania v zadaní a uverejnení reklamy na akciu žalovaného v týždenníku PLUS 7 dní, platnej

od 1. októbra 2002. Odvolací súd súhlasí aj s názorom žalovaného, že v tomto inzeráte je

zreteľne uvedené, že ponuka mobilných telefónov platí do vyčerpania zásob. S týmto

názorom súhlasil aj žalobca. Rovnako si bol vedomý, že zrejme zásoby akciových telefónov

nebudú postačovať pre všetkých potencionálnych zákazníkov.

Odvolací súd v napadnutom rozhodnutí zdôraznil, že žalovaný opomenul tieto fakty:

1) predaj mobilného telefónu bol viazaný na paušál 250 (čo bolo   v predmetnej reklame

uvedené a nie je to sporné). Za nekalosúťažné konanie však treba považovať prijatie platby za

mobilný telefón SONY ERICSSON T 68i bez jeho dodania žalobcovi a napriek tomu, že

tento mobilný telefón mu nebol dodaný, žalovaný si začal fakturovať služby Paušál 250 podľa

Dodatku k zmluve o pripojení, ktorý síce podpísal žalobca, ale len preto, že uzatvorením tohto

dodatku bol podmienený predaj akciového telefónu. 2.) Žalobca nemal v úmysle uzatvárať

Dodatok k zmluve o pripojení, ak mu nebude dodaný predmetný akciový telefón.  

3.) Žalovaný podmienky inzerované v týždenníku PLUS 7 dní sám nedodržal a ani  

v nasledujúcich mesiacoch žalobcovi nedodal mobilný telefón a naďalej mu fakturoval paušál

250.

Podľa odvolacieho súdu konanie žalovaného je konaním v hospodárskej súťaži, ktoré

je v rozpore s dobrými mravmi súťaže a je spôsobilé privodiť ujmu spotrebiteľovi, a preto

napĺňa znaky podľa ust. § 44 ods. 1 Obchodného zákonníka nekalej súťaže. Odvolací súd sa

preto nestotožnil s názorom žalovaného, že došlo k jednoduchému porušeniu záväzkového

vzťahu a podľa názoru odvolacieho súdu ide o klamlivú reklamu, cieľom ktorej nebol

výpredaj akciových telefónov, ale zabezpečenie ďalších zákazníkov na služby paušál 250,  

o čom svedčí čl. 6 - záverečné ustanovenia bod 4 dodatku k zmluve o pripojení (síce

nepodpísaný), podľa ktorého neoddeliteľnou súčasťou tohto dodatku je jeho osobitná doložka

- potvrdenie užívateľa o odovzdaní a prevzatí ním podľa čl. 2 zakúpených akciových

mobilných telefónnych prístrojov GSM. Napriek tomu, že k odovzdaniu a prevzatiu

akciového mobilu žalobcom nikdy nedošlo, žalovaný začal konať v rámci dodatku k zmluve  

o pripojení, ktorý podľa názoru odvolacieho súdu nebol platne uzatvorený. Rovnako konanie

žalovaného, ktorý až po urgenciách, reklamácii a následnej reklamácii daného stavu na tlačive

žalovaného, zjednal nápravu, nemožno považovať za jednoduché porušenie záväzkového

vzťahu, ale za konanie v rozpore s dobrými mravmi. Odvolací súd dodal, že nie uverejnený

inzerát žalovaného v časopise PLUS 7 dní je predmetom tohto sporu, ako sa to snaží

podsúvať žalovaný, ale konanie žalovaného pri kúpe akciového telefónu inzerovaného  

v týždenníku PLUS 7 dní a následné konanie žalovaného, je predmetom tohto sporu. Ak by

žalovaný vyčerpal zásoby týkajúce sa mobilného telefónu SONY ERICSSON T68i, žalobca

by ho nekúpil, resp. nezaplatil a neuzatvoril by ani dodatok k zmluve o pripojení na paušál

250.

Odvolací súd zdôraznil, že žalovaný sa odvolal do výroku rozsudku súdu prvého

stupňa, ktorou mu bola uložená povinnosť zaplatiť žalobcovi 1659,70 eur a žalobca do

zamietajúcej časti. S poukazom na ust. § 53 Obchodného zákonníka, odvolací súd nemohol

súhlasiť s názorom žalovaného, že vrátením neoprávnene zaplatených finančných

prostriedkov žalobcovi, sa všetko zhojilo. Žalobca musel sám, alebo prostredníctvom

rodinného príslušníka riešiť danú situáciu - zrušenie dodatku k zmluve o pripojení

reklamáciou, ako aj reklamáciou nedodaného mobilného telefónu. Toto všetko si vyžadovalo

čas, ktorý žalobca mohol využiť zmysluplnejšie,   ako aj riešiť neoprávnené fakturácie

žalovaného. Odvolací súd preto napadnutý rozsudok súdu prvého stupňa v časti, ktorou

zaviazal žalovaného zaplatiť žalobcovi 1 659,70 eur potvrdil, majúc zato, že táto suma je

primeraná na pokrytie nákladov spojených s reklamáciou vzniknutého stavu, ktorý spôsobil

žalovaný (náhrada za stratu času spojená s vybavovaním reklamácie a urgovaním dodania

akciového zaplateného mobilu). Primerané zadosťučinenie sa podľa názoru odvolacieho súdu

skladá z náhrady morálnej ujmy a výdavkov spojených s reparáciou navodeného stavu ako aj

satisfakcie za stav, ktorý žalobca musel trpieť. Pri posudzovaní primeraného zadosťučinenia

odvolací súd vychádzal z postavenia žalovaného na trhu mobilných operátorov.

Rovnako odvolací súd vychádzal z faktu, že žalovaný do predmetnej akcie Paušál 250

ponúkol 550 mobilov a neponechal bez povšimnutia ani fakt, že žalobca nebol sám, ale takto

isto postupoval žalovaný aj v iných prípadoch, dôkazom takého správania žalovaného je

storno po akceptácii (č. l. 20), kde sa vyskytujú ďalšie štyri takéto prípady. Či ich nebolo viac,

žalovaný nechcel uviesť. Odvolací súd preto dospel k názoru, že konanie žalovaného viedlo  

k nekalosúťažnému konaniu, keď klamlivou reklamou ponúkajúcou akciové mobilné telefóny

v tak malom počte k počtu svojich už zákazníkov a neznámemu počtu potencionálnych

zákazníkov vedel, resp. musel vedieť, že ich neuspokojí. Takéto konanie je podľa názoru

odvolacieho súdu nezlučiteľné s postavením žalovaného na trhu mobilných operátorov,  

a preto zmenil rozsudok prvostupňového súdu v časti, ktorou žalobu zamietol tak, že priznal

žalobcovi primerané zadosťučinenie aj vo výške 1 659,69 eur ako satisfakcia za stav, ktorý

musel cca 3 mesiace trpieť. Keďže sa žalobca odvolal aj do časti trov konania a odvolací súd

konštatoval, že jeho odvolanie je dôvodné, zmenil rozsudok prvostupňového súdu aj v časti

týkajúcej sa trov konania v zmysle ust. § 224 ods. 2 O.s.p. v spojení s ust. § 142 ods. 1 O.s.p.

Proti rozhodnutiu odvolacieho súdu podal žalovaný dovolanie v zákonnej lehote, ktoré

odôvodnil tým, že v konaní došlo k vadám uvedeným v ust. § 237 písm. f/ O. s. p. a z dôvodu,

že rozhodnutie spočíva na nesprávnom právnom posúdení veci. Dovolateľ uviedol, že odvolací súd odvodil neplatnosť dodatku bez akéhokoľvek odôvodnenia. Má za to, že ide  

o hrubý zásah do práva žalovaného na spravodlivý proces a ústavou priznanú súdnu ochranu,

keď sa mu postupom odvolacieho súdu, v ktorom si osvojil skutkové okolnosti, ktoré  

z obsahu vykonaného dokazovania, a ani len z tvrdení oboch účastníkov konania,

nevyplývajú, odňala možnosť konať pred súdom. Žalovaný aj naďalej trvá na tom, že žalobca

nemá aktívnu legitimáciu k priznaniu nároku ako spotrebiteľa. Prvostupňový súd právne

posúdil nárok žalobcu ako primerané zadosťučinenie spotrebiteľa, ktorému bola spôsobená

nemajetková ujma, pričom celé právne zdôvodnenie oprávnenosti primeraného

zadosťučinenia, ako aj vzniku nekalosúťažného konania, vychádza z tejto skutočnosti.

Dovolateľ zdôraznil, že už v samotnom odvolaní zo dňa 9. decembra 2010 namietal, že

prvostupňový súd nesprávne právne vyhodnotil listinný dôkaz dodatok k zmluve. Ako

vyplýva z údajov na tomto dodatku, žalobca uzatvoril predmetný dodatok ako fyzická osoba -

podnikateľ podľa ust. § 2 ods. 2 písm. c/ Obchodného zákonníka. Dovolateľ poukázal na to,

že postupom času je čím ďalej, tým viac poskytovaná ochrana spotrebiteľa v rámci právneho

poriadku, a to predovšetkým v dôsledku implementácie smerníc orgánov Európskej únie.  

Tu je podľa žalovaného potrebné zdôrazniť, že v roku 2002 takýto rozsah ochrany

spotrebiteľa v právnom poriadku nebol (nemožno vychádzať ani z európskeho práva, nakoľko

Slovenská republika nebola v tom čase členom EÚ). Ani samotný Občiansky zákonník v čase

rozhodnom pre posudzovanie konania žalovaného a v čase podania žaloby definíciu

spotrebiteľa neobsahoval. Na pojednávaní konanom dňa 20. októbra 2011 žalovaný súdu

predložil rozhodnutie Európskeho súdneho dvora vo veci C-464/01 Johann Gruber proti Bay

Wa AG z 20. januára 2005, v ktorom bolo priamo výrokom uvedené, ako je nutné vykladať

pojem spotrebiteľ a jeho práva v prípade osôb, ktoré uzatvárajú zmluvu týkajúcu sa tovaru

určeného čiastočne na podnikateľský účel a čiastočne na účel, ktorý nie je súčasťou ich

obchodnej alebo inej podnikateľskej činnosti.

Odvolací súd však aj napriek tomu podľa dovolateľa nezrozumiteľne aplikoval

ustanovenie Občianskeho zákonníka v znení účinnom najskôr od 1. apríla 2004, a to v spojení

s ustanovením Obchodného zákonníka a zákona o ochrane spotrebiteľa. Bez akéhokoľvek

zdôvodnenia tejto aplikácie uzavrel, že predmetný mobilný telefón, ako aj služby o pripojení

používa žalobca pre svoju vlastnú spotrebu, keďže dodatok k zmluve o pripojení a kúpe

mobilného telefónu sa netýkal jeho podnikateľskej činnosti. Odvolací súd pritom podľa

žalovaného opomenul jeho povinnosti vyplývajúce z citovanej judikatúry

Európskeho súdneho dvora, hoci na dané rozhodnutie bol v priebehu konania upozornený (aj keď ide výlučne o právnu kvalifikáciu, ktorá je úlohou posúdenia súdu).

Dovolateľ dodal, že v priebehu konania poukázal na listinné dôkazy založené v súdnom spise

od samého začiatku konania, na ktoré opätovne týmto poukazuje a z ktorých   vyplýva, že

žalobca vystupoval v zmluvnom vzťahu so žalovaným jednoznačne ako podnikateľ. Žalobca

preto podľa dovolateľa nespĺňa žiadnu z definícii spotrebiteľa a nemôže mu byť na základe

toho priznaná ochrana spotrebiteľa podľa ustanovení o nekalej súťaži v rámci generálnej

klauzuly, tak ako mu tento nárok priznal prvostupňový súd, ako aj odvolací súd.

Pokiaľ aj odvolací súd mal za to, že predmetný telefón alebo služby využíval žalobca

na svoju osobnú potrebu, je podľa dovolateľa nutné vykonať pre tento záver ďalšie

dokazovanie, k čomu však nedošlo. Opätovne tak súd odňal žalovanému možnosť konať pred

súdom. Do úvahy prichádzalo uplatnenie nároku žalobcu ako súťažiteľa. Pre jeho kvalifikáciu

ako súťažiteľa je už však podľa žalovaného nutné preukázať súťažný vzťah medzi účastníkmi

konania. Dovolateľ uviedol, že žalobca je advokátom a žalovaný má rôzny predmet činností,

vo vzťahu k žalobcovi, ktorým mu podľa jeho tvrdení spôsobil ujmu, uskutočňoval predmet

svojej činnosti poskytovateľa elektronických komunikačných služieb a predmet činnosti kúpa

a predaj v rozsahu voľnej živnosti /maloobchod/. Podľa dovolateľa je zrejmé, že v danom

prípade medzi žalobcom a žalovaným priamy ani nepriamy súťažný vzťah nie je.

Dovolateľ ďalej má za to, že jeho konanie ako žalovaného nenapĺňa znaky generálnej

klauzuly nekalej súťaže podľa ust. § 44 Obchodného zákonníka. Žalovaný poukázal na

skutočnosť, že pokiaľ došlo k porušeniu právnych povinností medzi žalobcom a žalovaným,

išlo o porušenie povinností zo záväzkovoprávneho vzťahu, založeného uzatvoreným

dodatkom. Právne následky spojené s týmto porušením, teda povinnosť náhrady škody, ktorá

žalobcovi vznikla, už zo strany žalovaného bola splnená, a preto povinnosti z porušenia

záväzkovo právneho vzťahu podľa dovolateľa už zanikli. Žalovaný poukázal aj na posúdenie

jeho konania odvolacím súdom v rozhodnutí zo dňa 20. marca 2008, pričom malo dôjsť  

k vábivej reklame ako nekalej praktike súťažiteľa. Odvolací súd vtedy považoval žalovaného

reklamu na predaj mobilných telefónov za akciové ceny za vábivú, pretože jej úmyslom bolo

prostredníctvom nej uskutočniť obchod so záujemcom aj za predpokladu, že nebude schopný

produkt vôbec dodať alebo dodať v určenom čase. Naviac ak predaj produktu je spojený  

s ďalšou podmienkou (výškou predplatených minút), ktorá podmienka v reklame nie je

uvedená, a s ktorou záujemca súhlasil, ak chcel obchod uskutočniť. Aplikáciu vábivej

reklamy v rámci generálnej klauzuly považuje dovolateľ za nesprávnu. Odvolací súd teda   v marci roka 2008 (v súčasnosti v novembri 2010) podľa dovolateľa aplikoval zákon účinný

len od 1. júla 2007 na konanie z októbra roka 2002, čo dovolateľ považuje z hľadiska

všeobecného zákazu priamej retroaktivity uplatnenej v občianskoprávnych vzťahoch za

neprípustné, o to viac, že nekalá súťaž je formou občianskoprávneho deliktu. Okrem toho si

mal odvolací súd osvojiť svoju vlastnú definíciu, ktorá sa výrazne odlišuje od zákonnej

definície prevzatej z európskej smernice.

Konanie žalovaného ako súťažiteľa v hospodárskej súťaži nemožno podľa dovolateľa

považovať ani za konanie v rozpore s dobrými mravmi súťaže, nakoľko z uverejnenej

reklamy jasne vyplývali podmienky akcie, ktorá vo všeobecnosti má slúžiť na prilákanie

zákazníkov, čo sa nepovažuje za rozpor s dobrými mravmi súťaže. Zároveň žalovaný konal  

v medziach dovolených pravidiel - hospodárskej súťaže platných v tom čase, a hoci obsah

generálnej klauzuly dotvára súdna prax svojimi rozhodnutiami a v súčasnej dobe sa

generálnou klauzulou poskytuje aj ochrana spotrebiteľom, nemožno podľa dovolateľa

posudzovať konanie žalovaného spätne do roku 2002 s ohľadom na spotrebiteľské (aj

hospodárske) právo účinné od roku 2007. Pri výklade generálnej klauzuly je potrebné

rešpektovať aj právo súťažiteľov podľa ust. § 41 Obchodného zákonníka, a to právo slobodne

rozvíjať súťažnú činnosť v záujme dosiahnutia hospodárskeho prospechu. Podľa dovolateľa,  

z nepochopiteľných dôvodov odvolací súd v ostatnom napadnutom rozhodnutí uvádza, že

predmetom tohto sporu nie je uverejnený inzerát, ako sa to snaží podsúvať žalovaný, ale

konanie žalovaného pri kúpe akciového telefónu a následné konanie žalovaného. Vychádza

pritom z pohnútky žalobcu, ktorý by dodatok neuzavrel, keby vedel, že žalovaný svoj záväzok

nesplní. S odvolaním sa na klamlivú reklamu, bez jej bližšej špecifikácie a zdôvodnenia,

posúdil odvolací súd konanie žalovaného za nekalosúťažné.

Z definovania údajného nekalosúťažného konania pritom súd vychádza   z pohnútok

žalobcu, domnienok o tom, že bolo možné zistiť obsah zásob zo strany žalovaného a zároveň

z toho, že žalobca bol nútený podpísať dodatok. Takéto zdôvodnenie bez ďalšieho považuje

dovolateľ za nezrozumiteľné, zmätočné a nepreskúmateľné. Žalovaný má za to, že takýmto

postupom sa mu odňala možnosť konať pred súdom. Dovolateľ zároveň dodal, že takýmto

postupom a rozhodnutím odvolací súd vydal tzv. prekvapivý rozsudok. Rozhodnutia

Najvyššieho súdu Slovenskej republiky v obdobných prípadoch priložil žalovaný v prílohe,

pričom s ohľadom na doposiaľ vydané rozhodnutia, či už prvého stupňa, alebo rozhodnutia

odvolacieho súdu, alebo celé samotné konanie, je podľa názoru dovolateľa jednoznačné, že odvolací súd nielenže vydal prekvapivý rozsudok, ale postavil tieto rozhodnutia na

skutkových základoch, ktoré odporujú vykonanému dokazovaniu.

Priznaný nárok na primerané finančné zadosťučinenie, ako aj jeho výška, sú podľa

dovolateľa taktiež neodôvodnené. Pokiaľ ide o uplatnený nárok na primerané zadosťučinenie,

ktoré si uplatňuje žalobca ako spotrebiteľ okrem toho, že priznanie tohto nároku je

neodôvodnené pre nenaplnenie znakov generálnej klauzuly, ako aj z dôvodu, že žalobca nie je

spotrebiteľom, považuje dovolateľ kritéria odôvodnenia jeho výšky v súdnom rozhodnutí,

proti ktorému jeho dovolanie smeruje, za nedostatočné a zároveň nesprávne. Dovolateľ

zároveň zdôraznil, že je podstatný rozdiel medzi posudzovaním spôsobilosti privodiť ujmu

súťažiteľom alebo spotrebiteľom, čo je zákonný znak vôbec pre zistenie, či došlo  

k nekalosúťažnému konaniu, a posudzovaním oprávnenosti žalobcu na primerané

zadosťučinenie, čo je nárok, o ktorom súd rozhoduje po tom, čo konštatuje, že  

k nekalosúťažnému konaniu došlo. Kým pri spôsobilosti privodiť ujmu súťažiteľom alebo

spotrebiteľom sa vychádza zo správania priemerného spotrebiteľa, resp. skutočnej alebo

hroziacej ujmy v podnikateľskej činnosti súťažiteľa, pri posudzovaní primeranosti

zadosťučinenia je smerodajný zásah do práv žalobcu, čo potvrdzuje aj judikatúra  

v rozhodnutiach Najvyššieho súdu Slovenskej republiky (sp. zn. 2Obo 189/2007, sp. zn. 3Obo

147/2007) a Vrchního soudu v Prahe (sp. zn. 5Cmo/1997). Nie je preto preukázané  

a v rozhodnutí súdu prvého stupňa dostatočne odôvodnené, akú ujmu žalobca utrpel, a ako je

priznané finančné zadosťučinenie primerané.

Dovolateľ preto navrhuje, aby dovolací súd napadnuté rozhodnutie zmenil tak, že

návrh v celom rozsahu zamieta a zároveň prizná žalovanému nárok na náhradu trov konania

vrátane trov právneho zastúpenia, alebo zrušil napadnuté rozhodnutie v celom rozsahu spolu

s rozhodnutím súdu prvého stupňa v časti, v ktorej sa žalobe vyhovelo a v tejto časti vec vrátil

súdu prvého stupňa na ďalšie konanie.

Žalobca k podanému dovolaniu vo svojom vyjadrení uviedol, že sa v celom rozsahu

stotožňuje s právnym názorom odvolacieho súdu. K otázke postavenia žalobcu, ako

spotrebiteľa dodal, že žalovaný na jednej strane analyzuje postavenie žalobcu  

v prejednávanom právnom vzťahu, kedy dospel k právnemu záveru, že nejde o postavenie

zodpovedajúce postaveniu spotrebiteľa, na strane druhej poskytuje súdu dostatok argumentov

smerujúcich k tomu, že o postavenie spotrebiteľa ide. Otázka posúdenia právneho základu

uplatneného nároku, bola riešená v zásade vo všetkých súvisiacich odvolacích rozhodnutiach Najvyššieho súdu Slovenskej republiky v tejto veci, kedy už vo svojom prvom rozhodnutí pod

sp. zn. 6Obo 302/2006 zo dňa 20. marca 2008 mimo iného uviedol, že predmetom sporu je

nárok žalobcu podľa ust. § 44 Obchodného zákonníka, ako osoby dotknutej konaním

žalovaného v nekalej súťaží spočívajúcej v klamlivej reklame, pričom žalovaný sa dopustil

nekalej praktiky súťažiteľa /vábivej reklamy/, ktorá je v rozpore s dobrými mravmi súťaže a

je spôsobilá vyvolať ujmu spotrebiteľom. Sú preto naplnené znaky nekalej súťaže, obsiahnuté

v generálnej klauzule ust. § 44 ods. 1 Obchodného zákonníka a žalobca je spotrebiteľ,

ktorému zákon priznáva v zásade rovnaký obsah práv ako súťažiteľom, pretože je dotknutý

nekalosúťažným konaním. Je teda osobou oprávnenou domáhať sa prostriedkov ochrany proti

nekalej súťaži podľa   ust. § 53 Obchodného zákonníka. Tento právny názor vyslovený  

v prvom zrušujúcom uznesení odvolacieho súdu, predstavuje posúdenie nároku čo do základu,

pričom s týmto právnym posúdením sa následne stotožnili súdy aj v priebehu ďalšieho

konania, teda v ďalších troch rozhodnutiach Krajského súdu v Bratislave ako súdu prvého

stupňa a následne aj v súvisiacich dvoch rozhodnutiach Najvyššieho súdu Slovenskej

republiky ako súdu odvolacieho. Po právnej stránke je pre aplikáciu ustanovení o nekalej

súťaži v prvom rade evidentné, že žalobca nevystupuje v pozícií súťažiteľa, ale v pozícií

spotrebiteľa, ktorému ustanovenia o nekalej súťaži priznávajú rovnaký rozsah právnej

ochrany. Pojem spotrebiteľ je primárne definovaný v ust. 52 ods. 4 Občianskeho zákonníka a

samotná zákonná definícia spotrebiteľa podľa žalobcu nevylučuje zo skupiny osôb

podnikateľské subjekty. Stanovuje len podmienku, že osoba nekoná v rámci predmetu svojej

obchodnej činnosti alebo inej podnikateľskej činnosti. Žalobca je advokát, pričom predmetom

činnosti advokáta, nie je uzatváranie zmlúv o pripojení s mobilným operátorom, resp. kúpa

akciových telefónov, ale poskytovanie právnych služieb. Z uvedeného podľa žalobcu logicky

vyplýva, že žalobca nemohol konať a nekonal v rámci predmetu svojej obchodnej činnosti

alebo inej podnikateľskej činnosti, teda nie je vylúčený z okruhu subjektov, ktoré zákon

definuje ako spotrebiteľov. Definícia spotrebiteľských zmlúv, podľa žalobcu slúži  

k pochopeniu výkladu pojmu spotrebiteľ, kedy účelom ochrany spotrebiteľa je v zásade

ochrana osôb, ktoré sa zúčastňujú na chode trhového hospodárstva, avšak tento chod

hospodárstva nekreujú svojou priamou podnikateľskou činnosťou.

K naplneniu znakov generálnej klauzuly podľa ust. § 44 Obchodného zákonníka

žalovaný ako prvý argument uvádza, že medzi účastníkmi konania ide výlučne o záväzkový

vzťah, na ktorý nie je možné aplikovať ustanovenia § 44 a nasl. Obchodného zákonníka,

keďže v prípade žalobcu nejde o spotrebiteľa. V tomto smere žalobca má za to, že je v danom prípade v pozícií spotrebiteľa. Na podporu tvrdenia nekalosúťažného konania žalovaného,

žalobca uviedol, že žalobca ako priemerný spotrebiteľ samozrejme chápe a chápal, že akcia je

obmedzená do vypredania zásob. Vzhľadom na skutočnosť, že žalovaný na základe

prejaveného záujmu uzavrel so žalobcom Dodatok k zmluve o pripojení, a zároveň sa zaviazal

na dodanie akciového telefónu, žalobca ako bežný normálny človek a spotrebiteľ mal za to, že

dodatok bol uzavretý z dôvodu, že ponuka telefónu platí, tento má žalovaný k dispozícií, čo

potvrdil aj podpísaním dodatku. Podstata klamlivej reklamy, teda vyšla najavo až v dôsledku

ďalšieho pokračujúceho konania žalovaného, ktorý klamlivo zavádzal žalobcu pri podpise

dodatku, pri zaviazaní sa na dodanie telefónu, ktorý už evidentne nemal, pri vyúčtovaní tohto

telefónu, ako aj zvýšeného paušálu ako podmienky pre dodanie telefónu, s ktorým žalovaný

nedisponoval.

Záverom žalobca zdôraznil, že priemerný súťažiteľ, neponúka a nezaviaže sa na

poskytnutie služieb a tovarov, ktoré poskytnúť nevie a nedokáže, dokonca bežný súťažiteľ,

ktorý sa takéhoto konania dopustí /napr. vo svojom vlastnom omyle/ je schopný niesť za

takéto konanie dôsledky, nahradiť vzniknutú nemajetkovú ujmu spôsobenú zbytočnou

šikanou spotrebiteľa, za túto sa dokonca ospravedlniť, v rámci zachovania svojej dobrej

povesti a spokojnosti zákazníkov.

S poukazom na vyššie uvedené skutočnosti žalobca navrhuje, aby dovolací súd

dovolanie postupom podľa ust. § 243b ods. 1 O.s.p. zamietol a priznal žalobcovi náhradu trov

dovolacieho konania za dva úkony právnej služby, a to prevzatie veci a vyjadrenie  

k dovolaniu po 121,17 eur + paušál 2 x 7,63 eur = 257,60 eur + 20 % DPH vo výške 51,52

eur, spolu 309,12 eur.

Najvyšší súd Slovenskej republiky, ako súd dovolací (§ 10a ods. 2 O. s. p.), po zistení,

že dovolanie podal včas účastník konania (§ 240 ods. 1 O. s. p.) zastúpený advokátom (§ 241

ods. 1 O. s. p.), bez nariadenia dovolacieho pojednávania (§ 243a ods. 1 O. s. p.) skúmal

najskôr, či dovolanie smeruje proti rozhodnutiu, ktoré možno napadnúť týmto opravným

prostriedkom (§ 236 a nasl. O. s. p.). Dospel pritom k záveru, že z hľadiska jeho prípustnosti

neboli splnené zákonné podmienky.

Dovolanie je mimoriadny opravný prostriedok, ktorým nemožno napadnúť každé

rozhodnutie súdu. Výnimočnosti tohto opravného prostriedku zodpovedá právna úprava jeho prípustnosti. Dovolaním možno napadnúť právoplatné rozhodnutie odvolacieho súdu, len  

v prípadoch, v ktorých ho pripúšťa zákon (§ 236 ods. 1 O. s. p.).

Podmienky prípustnosti dovolania proti rozhodnutiu odvolacieho súdu upravujú

ustanovenia § 237 až 239 O. s. p.

Podľa ust. § 237 O. s. p. je dovolanie prípustné proti každému rozhodnutiu

odvolacieho súdu vtedy, ak a/ sa rozhodlo vo veci, ktorá nepatrí do právomoci súdov, b/ ten,

kto v konaní vystupoval ako účastník, nemal spôsobilosť byť účastníkom konania, c/ účastník

konania nemal procesnú spôsobilosť a nebol riadne zastúpený, d/ v tej istej veci sa už prv

právoplatne rozhodlo alebo v tej istej veci sa už prv začalo konanie, e/ sa nepodal návrh na

začatie konania, hoci podľa zákona bol potrebný, f/ účastníkovi konania sa postupom súdu

odňala možnosť konať pred súdom, g/ rozhodoval vylúčený sudca alebo bol súd nesprávne

obsadený, ibaže namiesto samosudcu rozhodoval senát.

K tomu, či rozhodnutie odvolacieho súdu trpí z niektorou z vád uvedených v ust.  

§ 237 O. s. p., prihliada dovolací súd nielen na podnet dovolateľa, ale i z úradnej povinnosti

podľa ust. § 241 ods. 1 O. s. p. V prípade, že dovolací súd zistí, že rozhodnutie odvolacieho

súdu trpí niektorou z týchto vád, zruší rozhodnutie odvolacieho súdu, i keď dovolateľ toto

pochybenie nenamietal. Dovolací súd postupuje rovnako i v prípade, že dovolanie nie je v zmysle ust. § 238 a § 239 O. s. p. prípustné.

Dôvody prípustnosti dovolania proti rozsudku zákon vymedzuje v ustanovení § 238

ods. 1, ods. 2 a ods. 3 O. s. p. Naopak dovolanie proti rozsudku nie je prípustné z dôvodov

uvedených v ods. 4 a ods. 5 tohto ustanovenia.

Podľa § 238 ods.1 O. s. p. je dovolanie prípustné proti rozsudku odvolacieho súdu,

ktorým bol zmenený rozsudok súdu prvého stupňa vo veci samej. V zmysle § 238 ods. 2  

O. s. p.   je dovolanie prípustné tiež proti rozsudku, v ktorom sa odvolací súd odchýlil od

právneho názoru dovolacieho súdu vysloveného v tejto veci. Podľa § 238 ods.3 O. s. p. je

dovolanie prípustné tiež proti rozsudku odvolacieho súdu, ktorým bol potvrdený rozsudok

súdu prvého stupňa, ak odvolací súd vyslovil vo výroku svojho potvrdzujúceho rozsudku, že

dovolanie je prípustné, pretože ide o rozhodnutie po právnej stránke zásadného významu, alebo ak ide o potvrdenie rozsudku súdu prvého stupňa, ktorým súd prvého stupňa vo výroku

vyslovil neplatnosť zmluvnej podmienky podľa § 153 ods. 3 a 4 O. s. p.

V predmetnej veci odvolací súd prvým výrokom potvrdil rozsudok súdu prvého

stupňa, ktorým bola žalovanému uložená povinnosť zaplatiť žalobcovi 1 659, 70 eur, pričom

prípustnosť dovolania nevyslovil. Z tohto dôvodu dovolanie proti tejto časti napadnutého

rozhodnutia odvolacieho súdu v zmysle § 238 O. s. p. nie je prípustné.

V druhom výroku napadnutého rozsudku odvolací súd zmenil rozsudok súdu prvého

stupňa tak, že žalovanému uložil povinnosť zaplatiť žalobcovi 1 659,70 eur.

Podľa § 238 ods. 5 O. s. p. dovolanie nie je prípustné vo veciach, v ktorých bolo

napadnuté právoplatné rozhodnutie odvolacieho súdu o peňažnom plnení neprevyšujúcom

v obchodných veciach desaťnásobok minimálnej mzdy. Na určenie minimálnej mzdy je

rozhodujúci deň podania návrhu na prvostupňovom súde.

Konanie v obchodnej veci o peňažné plnenie začalo na súde prvého stupňa 27. januára

2003. Výšku minimálnej mzdy v deň podania návrhu na prvostupňovom súde, upravoval

zákon č. 90/1996   Z. z. o minimálnej mzde v znení neskorších predpisov. Podľa ust. § 6a  

ods. 1 citovaného zákona ustanoví nariadenie vlády Slovenskej republiky vždy k 1. októbru

kalendárneho roka výšku minimálnej mzdy. Nariadením vlády Slovenskej republiky  

č. 514/2002 Z. z. bola s účinnosťou od 1. októbra 2002 stanovená minimálna mzda vo výške

5 570 Sk. Desaťnásobok tejto mzdy predstavuje 55 700 Sk (1 848,90 eur).

Predmet dovolacieho konania tvorí suma 50 000 Sk (1 659,69 eur), ktorá suma

neprevyšuje desaťnásobok minimálnej mzdy. Z tohto dôvodu dospel Najvyšší súd Slovenskej

republiky k záveru, že dovolanie žalovaného proti zmeňujúcemu rozhodnutiu odvolacieho

súdu nie je podľa § 238 ods. 5 O. s. p. procesne prípustné.

Vzhľadom na uvedené, dovolací súd skúmal, či je daný dôvod prípustnosti dovolania

podľa ust. § 237 O. s. p..

Dovolateľ vady konania v zmysle ust. § 237 písm. a/ až e/ a g/ O. s. p. v dovolaní

nenamietal a v dovolacom konaní vady tejto povahy nevyšli najavo. Prípustnosť tohto

opravného prostriedku, preto z uvedených ustanovení nemožno vyvodiť.

S prihliadnutím na obsah dovolania sa dovolací súd osobitne zameral na otázku

opodstatnenosti tvrdenia žalobcu, že mu bola postupom súdu odňatá možnosť konať pred

súdom, čo zakladá dovolací dôvod podľa ust. § 237 písm. f/ O. s. p.

Vadou konania podľa uvedeného zákonného ustanovenia je taký závadný procesný

postup, ktorým sa účastníkovi konania znemožní realizácia tých jeho procesných práv, ktoré

mu Občiansky súdny poriadok priznáva za účelom ochrany jeho práv a právom chránených

záujmov. Ustanovenie § 237 písm. f/ O. s. p. odňatie možnosti konať pred súdom výslovne

dáva do súvislosti s faktickou činnosťou súdu a nie s jeho právnym hodnotením zaujatým

v napadnutom rozhodnutí. Napríklad môže ísť o právo predniesť (doplniť) svoje návrhy,

právo označiť navrhované dôkazné prostriedky, právo vyjadriť sa k návrhom na dôkazy  

a k vykonaným dôkazom, právo zhrnúť na záver pojednávania svoje návrhy a vyjadriť sa  

k dokazovaniu i k právnej stránke veci.

Dovolateľ v dovolaní predovšetkým namieta, že odvolací súd dospel k nesprávnym

skutkovým zisteniam a preto bolo nutné vo veci vykonať ešte ďalšie dokazovanie, k čomu

však nedošlo, čím bola žalovanému v tomto konaní odňatá možnosť konať pred súdom  

v zmysle ust. § 237 písm. f/ O. s. p.

K uvedenej námietke žalovaného dovolací súd uvádza, že v zmysle § 241 ods. 2  

O. s. p. dovolanie nie je možné odôvodniť tým, že odvolací súd neúplne zistil skutkový stav

veci, resp. že dospel k nesprávnym skutkovým zisteniam. Dovolanie totiž nie je „ďalším “

odvolaním, ale je mimoriadnym opravným prostriedkom určeným na nápravu len výslovne

uvedených procesných (§ 241 ods. 2 písm. a) a b) O. s. p.) a hmotnoprávnych vád (§ 241  

ods. 2 písm. c) O. s. p.). Preto sa dovolaním nemožno úspešne domáhať revízie skutkových

zistení urobených súdmi prvého a druhého stupňa, ani prieskumu nimi vykonaného

dokazovania. Námietky v tomto smere vznesené bez ďalšieho nespôsobujú ani vady konania

v zmysle § 237 O. s. p.

Dovolací súd poukazuje na ust. § 132 O. s. p., podľa ktorého ustanovenia dôkazy

hodnotí súd podľa svojej úvahy, a to každý dôkaz jednotlivo a všetky dôkazy v ich vzájomnej

súvislosti; pritom starostlivo prihliada na všetko, čo vyšlo za konania najavo, včítane toho, čo

uviedli účastníci. Nesprávne vyhodnotenie dôkazov nie je vadou konania v zmysle ust. § 237

O. s. p. Pokiaľ súd nesprávne vyhodnotí niektorý z vykonaných dôkazov, môže byť jeho rozhodnutie z tohto dôvodu vecne nesprávne, no táto skutočnosť ešte sama osebe nezakladá

prípustnosť dovolania v zmysle ust. § 237 O. s. p.

Do obsahu práva účastníka občianskeho súdneho konania vyjadriť sa k všetkým

vykonaným dôkazom v zmysle čl. 48 Ústavy Slovenskej republiky nepatrí vyjadrovať sa k spôsobu hodnotenia súdom vykonaných dôkazov, prípadne dožadovať sa ním navrhovaného

spôsobu vyhodnotenia vykonaných dôkazov (I. ÚS 98/1997).

Nevykonanie dôkazov podľa návrhov alebo predstáv účastníka nie je postupom,

ktorým súd odňal účastníkovi možnosť konať pred súdom, lebo rozhodovanie o tom, ktoré

dôkazy budú vykonané, patrí výlučne súdu a nie účastníkovi konania (§ 120 ods. 1 O. s. p.).

Ak súd niektorý dôkaz nevykoná, môže to viesť prípadne k nesprávnym skutkovým záverom a teda v konečnom dôsledku aj k nesprávnemu rozhodnutiu, nie však k odňatiu možnosti

konať pred súdom (§ 237 písm. f) O. s. p.).

Žalovaný v dovolaní namieta aj to, že napadnutý rozsudok odvolacieho súdu spočíva

na nesprávnom právnom posúdení veci (ust. § 241 ods. 2 písm. c/ O. s. p.). Právnym

posúdením je činnosť súdu, pri ktorej zo skutkových zistení vyvodzuje právne závery  

a aplikuje konkrétnu právnu normu na zistený skutkový stav. Nesprávnym právnym

posúdením veci je omyl súdu pri aplikácii práva na zistený skutkový stav. O nesprávnu

aplikáciu právnych predpisov ide vtedy, ak súd nepoužil správny právny predpis alebo ak síce

aplikoval správny právny predpis, nesprávne ho ale interpretoval alebo ak zo správnych

skutkových záverov vyvodil nesprávne právne závery. Nesprávne právne posúdenie veci je

síce relevantným dovolacím dôvodom, samo osebe ale prípustnosť dovolania nezakladá

(nemá základ vo vade konania v zmysle ust. § 237 O. s. p. a nespôsobuje zmätočnosť

rozhodnutia). Právne posúdenie veci súdom je totiž realizáciou jeho rozhodovacej činnosti

a nemôže zakladať dôvod prípustnosti dovolania podľa § 237 O. s. p., pretože právnym

posudzovaním súd nemôže založiť žiadnu procesnú vadu, ktorá je uvedená v tomto

ustanovení.   Dovolanie z dôvodu nesprávneho právneho posúdenia veci by prichádzalo do

úvahy za rovnakej podmienky, ako posúdenie inej vady konania podľa ust. § 241 písm. b/  

O. s. p., t. j. až vtedy, keby dovolanie bolo procesne prípustné.

Podľa dovolateľa odvolací súd v napadnutom rozhodnutí vychádzal z pohnútok

žalobcu a jeho domnienok, preto považuje odôvodnenie napadnutého rozhodnutia za

nezrozumiteľné, zmätočné, neodôvodnené a prekvapivé.

K tejto námietke dovolací súd uvádza, že v odôvodnení napadnutého rozhodnutia

odvolací súd zrozumiteľným spôsobom uviedol dôvody svojho rozhodnutia. Jeho rozhodnutie

nemožno považovať za svojvoľné, zjavne neodôvodnené, keď pri priznanie nároku žalobcu

uviedol odvolací súd rozhodujúce argumenty. Ako vyplýva aj z judikatúry ústavného súdu,

iba skutočnosť, že dovolateľ sa s právnym názorom všeobecného súdu nestotožňuje, nemôže

viesť k záveru o zjavnej neodôvodnenosti alebo arbitrárnosti rozhodnutia odvolacieho súdu

(napr. I. ÚS 188/06).

Nakoľko v danej veci prípustnosť dovolania nebolo možné vyvodiť z ustanovenia  

§ 238 O. s. p. a dovolací súd nezistil, že by konanie bolo postihnuté vadami uvedenými  

v § 237 O. s. p.,   Najvyšší súd Slovenskej republiky preto dovolanie žalovaného pre jeho

neprípustnosť podľa § 218 ods. 1 písm. c/ O. s. p. v spojení s ust. § 243b ods. 5 O. s. p.

odmietol. So zreteľom na odmietnutie dovolania sa nezaoberal napadnutým rozhodnutím odvolacieho súdu z hľadiska jeho vecnej správnosti.

O trovách dovolacieho konania rozhodol dovolací súd podľa ust. § 243b ods. 5  

v spojení s ust. § 224 ods. 1 a § 142 ods. 1 O. s. p. tak, že v dovolacom konaní úspešnému

žalobcovi priznal nárok na ich náhradu za dva úkony právnej služby (prevzatie a príprava zastúpenia, vyjadrenie) po 121,17   eur a 2x paušálnu náhradu po 7,63 eur   +   20 % DPH

podľa   ust. § 10 ods. 1, § 14 ods. 1 písm. a/, písm. b/, § 16 ods. 3, § 18 ods. 3 Vyhlášky  

č. 655/2004 Z. z. o odmenách a náhradách advokátov za poskytovanie právnych služieb, t. j.

trovy dovolacieho konania celkom vo výške 309,12 eur.

P o u č e n i e : Proti tomuto uzneseniu opravný prostriedok nie je prípustný.

V Bratislave, 31. júla 2012

  JUDr. Beata Miničová, v. r.

  predsedníčka senátu

Za správnosť vyhotovenia: H.